［理解与适用］
一、关于劳务分包的基本问题
1、劳务分包的概念。劳务分包,又称劳务作业分包，是指施工总承 包企业或者专业承包企业即劳务作业发包人将其承包工程的劳务作业 发包给劳务承包企业即劳务作业承包人完成的活动。依据建设部《房屋 建筑和市政基础设施工程分包管理办法》（以下简称办法）第五条规定，
房屋建筑和市政基础设施工程施工分包分为专业工程分包和劳务作业 分包。其中：
如下十三种，即：（1）木工作业；（2）砌筑作业；（3）抹灰作业；（4）石制 作；（5）油漆作业；（6）钢筋作业；（7）混凝土作业；（8）、脚手架作业；（9）模板作业；（10）焊接作业；（11）水暖电安装作业；（12）饭金作业；（13）架线作业；
每种作业的承包人都分别应当具备相应的资质等级标准及作业的 具体范围。以木工作业为例，分包企业资质分为一级、二级。一级资质 标准为：（1）企业注册资本金30万元以上。（2）企业具有相关专业技术 员或本专业高级工以上的技术负责人。（3）企业具有初级以上木工不少 于20人，其中，中、高级工不少于50%;企业作业人员持证上岗率100%o（4）企业近3年最高年完成劳务分包合同额100万元以上。（5）企业具有 与作业分包范围相适应的机具。
二级资质标准为：（1）企业注册资本金10万元以上。（2）企业具有 本专业高级工以上的技术负责人。（3）企业具有初级以上木工不少于10人，其中，中、高级工不少于50%;企业作业人员持证上岗率10必。（4）企业近3年承担过2项以上木工作业分包，工程质景合格。（5）企业 具有与作业分包范围相适应的机具。
一级企业作业分包范围为：可承担各类工程的木工作业分包业务， 但单项业务合同额不超过企业注册资本金的5倍。二级企业作业分包范
编号：_______________
本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载
甲 方：___________________
乙 方：___________________
日 期：___________________
［司法解释原文］
具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、 分包人签订的劳务分 包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不 予支持。
直接指定分包工程承包人及劳务作业承包人。
建设部《建筑业企业资质管理规定》第五条规定，建筑企业资质分 为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。（1）获得施工总承包
资质的企业，可以对工程实行施工总承包或者对主体工程实行施工承包。 承担施工总承包的企业可以对所承接的工程全部自行施工，也可以将非
主体工程或者劳务作业分包给具有相应专业承包资质或者劳务分包资 质的其他建筑企业。（2）获得专业承包资质的企业，可以承接施工总 承包企业分包的专业工程或者建设单位按照规定发包的专业工程。专业
劳务作业分包人既可以是总承包人，也可以是专业分包的承包人。
工程的劳务作业分包无需经过发包人或者总承包人的同意，但根据《办
法》第九条规定，专业分包工程除在施工总承包合同中有约定外，必须 经建设单位即工程发包人的认可。劳务作业分包与专业分包的共同点是.两者承包人都必须自行完成承包的工程或者任务。同时，建设单位不得
承包企业可以对所承接的工程全部自行施工，也可以将劳务作业分包给
具有相应劳务作业分包资质的劳务分包企业。（3）获得劳务分包资质
的企业，可以承接施工总承包企业或者专业承包企业分包的劳务作业。
2、劳务分包企业的资质要求。虽然劳务分包作业是相对简单的劳 动，但仍然要求劳务分包企业需要相应的资质。建设部在《建筑业劳务 分包企业资质标准》（2001年3月8日）的规定中，对劳务作业分包的种 类及各种类企业的资质标准作出了明确的规定。其中劳务作业分包包括
围为：可承担各类工程的木工作业分包业务，但单项业务合同额不超过 企业注册资本金的5倍。在上述规定中，部分分包作业由于过于简单不 分等级，如抹灰作业分包企业资质不分等级。
3、建设工程施工劳务分包合同的主要内容。劳务分包合同虽然较 建设工程施工合同而言要简单，但有一些特殊性的规定也需要注意。根 据建设部和国家工商行政管理总局于2003年8月发布的《建设工程施 工劳务分包合同示范文本》的表述，劳务分分包是将简单劳动从复杂劳动剥离出来单独进行承包施 工的劳动。因此，总承包人与劳务作业发包人及分包人与劳务作业承包 人之间既不是劳务关系也不是劳动合同关系，而是建设工程施工合同关
基。劳务作业承包人对其承担的劳务作业向劳务作业发包人负责；承包
人向发包人就建设工程进行负责， 但其中劳务作业部分由劳务作 业承包 人与承包人共同向发包人负责。
劳务分包人资质情况。（2）劳务分包工作对象及提供劳务内容，主要是 指工程名称、工程地点、分包范围、提供分包劳务内容。（3）分包工作
期限。（4）质景标准。其中，有些特殊的约定项目，如工程承包人应提 供总（分）包合同（有关承包工程的价格细节除外），供劳务分包人查阅。 当劳务分包人要求时，工程承包人应向劳务分包人提供一份总包合同或 专业分包合同（有关承包工程的价格细节除外）的副本或复印件。劳务分 包人应全面了解总（分）包合同的各项规定（有关承包工程的价格细节除 外）。（5）关于工程承包人义务主要是对工程的工期和质景向发包人负责； 劳务分包人义务主要为：对本合同劳务分包范围内的工程质景向工程承 包人负责；未经工程承包人授权或允许， 不得擅自与发包人及有关部门 建立工作联系；劳务分包人须服从工程承包人转发的发包人及工程师的 指令。（6）劳务报酬计算主要有三种方式，即固定劳务报酬、约定不同 工种劳务的计时单价，按确认的工时计算及约定不同工作成果的计件单 价，按确认的工程景计算。（7）禁止转包或再分包，即劳务分包人不得 将本合同项下的劳务作业转包或再分包给他人。
专业工程分包是指，施工总承包企业将其所承包工程的专业工程发 包给具有相应资质的其他建筑企业即专业分包工程承包人完成的活动。 依照建设部《专业承包企业资质等级标准》的规定，专业分包包括：地 基与基础工程、土石方工程、建筑装修装饰工程、消防设施工程、建筑 防水工程、送变电工程等60种方式的专业承包。每种专业承包对承包 人都有相应资质标准的要求。
［条文主旨］
根据《合同法》及《建筑法》的有关规定，转包或者违法分包建设 工程的应当认定为无效；将建设工程肢解后进行分包的亦应认定合同无 效；分包单位将其承包的工程再行分包的也应认定为无效。而在实践中 常常会出现总承包人或者分包人将承包工程的劳务作业部分分包给具 有相应资质的企业或者其他单位。在这种情况下，不能认为是总承包人 或者分包人将建设工程转包或者二次分包，当事人以此为由主张劳务作