王欣新、张思明：房地产开发企业破产中的房屋产权界定与合同履行
王欣新中国人民大学法学院教授、中国人民大学破产法研究中心主任、北京市破产法学会会长。
张思明民政部政策研究中心与清华大学社科学院联合培养博士后。
原文出处：《人民司法》2016年第7期
内容提要
房地产开发企业的破产可能涉及竞合于同一标的物即商品房上多重复合的物权、合同等法律关系，处理好企业破产中的商品房产权界定与相关合同关系是推动破产程序顺利进展的关键环节。本文分析了房地产开发企业破产中的合同关系特点；重点研究了商品房预售合同标的物在不同情形下的产权归属，根据现有法律法规，结合司法实践探讨了作出预告登记的商品房预售合同的保全效力问题；以商品房预售合同在破产程序中的处置为立足点，从立法本义与司法解释的适用角度，分析了房地产开发企业破产管理人对待履行合同的解除与继续履行问题，并提出了一些立法完善建议。
根据我国企业破产法第十八条的规定，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行。此类合同在破产法理论上称为待履行合同，管理人享有对待履行合同的选择履行权。在房地产开发企业的破产程序中，待履行合同的处理具有一定的特殊性，尤其是商品房的预售合同，需要根据标的物的形态以及合同履行的不同情形区别对待。房地产开发企业的破产财产也具有特殊性，主要是已建成的商品房、在建房屋及其土地使用权。在实践中，在建房屋的处置存在一些难题，其实际状况也影响着商品房买卖合同的履行。本文将根据房地产开发企业破产时商品房的不同状态，探讨商品房买卖合同标的物的财产归属与合同履行问题。
一、已建成并交付但尚未办理产权登记的房屋的产权界定
房地产开发企业将已建成房屋交付购房者使用，但尚未办理产权登记，往往是商品房预售合同履行中的普遍现象。有人认为，此时房屋所有权仍属于开发商的财产，[①]该观点值得商榷。我国物权法第九条第一款规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。该条款在确立了我国不动产物权变动登记生效原则的同时，也规定有但书例外条款，以保障实践中特殊情形下不动产交易的实质公平。在物权法立法之际，就有学者对不动产物权以登记为生效要件的原则提出质疑，认为以登记为对抗要件的原则才符合社会生活实际，“以农村的房屋买卖来说，出卖人将房屋交付给买受人，一般也就承认房屋所有权转移，至于是否登记并不为当事人所关注；一个人建造一所房屋，尽管他未办理房产登记，也没人认为他没有所有权”。[②]以交付为生效要件乃至认为合同签订购房者即享有房屋所有权，在国际上也是有立法先例的，如法国便采取交付即取得房屋所有权的立法原则。法国民法典第1583条规定：“当事人一经对买卖之物和价金达成一致，即使物尚未交付，价金尚未支付，买卖即告完全成立，且买受人对出卖人从法律上取得所有权。”该条规定同样适用于不动产的交易情形。在第1601-2条中规定
了不动产所有权的转移规则，“不动产的所有权转移，依公证文书确认不动产完工而当然发生。所有权转移之效力追溯至买卖成立之日”。这意味着房屋一经建成完工，其所有权即转移给购房者，而且该效力及于房屋买卖合同成立之时，此规定对保护购房者的权益较为有利。
我国现行立法基于对不动产交易安全的保障确立了不动产物权的登记生效原则，但对以不动产的合意交付即可享有所有权在实务中亦做有变通规定。根据最高人民法院2002年通过的《关于审理企业破产案件若干问题的规定》（以下简称《破产规定》）第71条的规定，尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交付的财产不属于破产财产。该条规定主要就是为了解决破产程序中商品房的处理问题。《破产规定》虽是在旧破产法下制定的，但其第71条第6项的内容目前仍应具有法律效力。其一，在新企业破产法实施后，该司法解释并没有被明令废止，且该条内容与企业破产法及有关司法解释并不冲突，可以继续适用。其二，破产法及其司法解释与物权法等其他立法之间是特别法与一般法的关系，特别法在破产程序中具有优先适用的效力。在房地产企业破产的许多问题上，涉及的法律除破产法外，还可能有物权法、合同法、担保法、公司法以及相关司法解释等诸多法律规定。这些法律规定有的与破产法并不协调，甚至可能存在冲突，如何确定这些冲突法律规定的适用，是正确审理破产案件的关键。物权法等一般法在很多方面确立了一般性的法律原则，这些法律原则很多情况下也为破产法所采用，但它们主要是调整债务人有清偿能力时的常态下发生的一般法律问题，而破产法则是解决债务人丧失清偿能力时的非常态下发生的特别法律问题。由于前提条件与适用情况不同，两者之间必然也会存在一些权利义务调整方面的差异。需要明确的是，在破产程序中破产法及其系列司法解释作为特别法具有排他性的优先适用效力。这一优先适用效力并不因特别法与一般法之间立法时间的先后差异，而遵从新法优于旧法的原则，也不因特别法与一般法之间立法级别或效力级别上的差异，而适用下位法服从上位法的原则。这些原则通常是在同一类法律相互之间判断效力时适用的。当一般法进行新的制定或修订时，原已存在的特别法规定并不自动丧失其对一般法优先适用的法律效力。其三，《破产规定》的目的就是要解决房地产开发企业破产时商品房产权登记中的特殊情况，以维护商品房买卖合同的正常履行，寻求实质公平，维护社会稳定。[③]在司法实践中，购房者通常是在交付房屋并已占有使用后才获得产权登记的。在占有房屋至办理产权登记二者之间，即便是在完全正常的情况下也总是存在一定时间差。长期以来，我国存在大量购房者已经交付全部或者大部分款项，并根据开发商的交付行为取得对房产的占有、使用或者收益等实际权利，但开发商却因各种情况怠于或无法办理产权过户手续的现象。若是开发商在此期间破产，仅将产权登记作为房屋所有权归属的唯一标准，就将使购房者付款购买且已经入住的房屋仅因未办理产权登记手续而被归入债务人财产，以清偿破产债权，这明显是不公平的，而且会激化矛盾、诱发群体性动荡事件。因此，房地产开发企业进入破产程序，购房者应享有已获得交付使用的所购房屋之产权，并有权请求债务人继续为其办理产权过户手续，以保障购房者的合法权益。
二、房屋买卖预告登记的法律效力
预告登记是为保障债权的实现、确保未来实现物权的目的，依约向登记机构申请办理的预先登记。[④]预告登记制度源自德国民法典。国内学界对预告登记的效力存有争议，其一是债权物权化说，认为就法律性质而言,预告登记是债权物权化的一种具体表现。[⑤]其二
是物权与债权兼具说，认为“预告登记系介于债权与物权之间，兼具二者之性质……以保全不动产物权之请求权为目的，具有若干物权效力之制度。”[⑥]其三是准物权说，认为预告登记的权利是一种具有物权性质的债权,或者可以说是一种准物权。[⑦]上述观点从不同方面诠释了预告登记的法律效力。本文主要从物权请求权担保性质的角度，分析预告登记的破产保全效力。“预告登记作出以后，并不导致不动产物权的设立或者变动，而只是使登记申请人取得一种请求将来发生物权变动的权利。”[⑧]购房者不因预告登记便享有在建房屋的所有权，预告登记是为保障登记权利人将来不动产物权的实现，具有物权公示效力。预告登记权利人取得了房屋产权将来变动的物权期待权，能够阻断开发商再将该房屋出售给第三人的行为，以实现其预期物权。“预告登记最重要的作用在于，将可能妨害或者损害履行所担保的请求权的处分视为违反预告登记的处分而使其无效。”[⑨]预告登记权利人的该项权利在房地产开发企业破产时具有重要的物权担保效力,使购房者的物权请求权不因债务人的破产而落空。
房地产开发企业破产时，如果房屋尚未建成或者已建成但不符合交房条件（为叙述方便起见，以下简称在建房屋），仅从财产属性上看，尚属于债务人财产。但物权法第二十条规定，当事人签订了房屋买卖协议，为保证将来物权的实现，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记为购房者的权益维护和房屋买卖合同的顺利履行提供了制度保障。建设部发布的《房屋登记办法》第六十八条规定，预告登记后，未经预告登记权利人的书面同意，处分该房屋进行申请登记的，房屋登记机构应当不予办理。作出预告登记的购房者有权请求房地产开发企业为其办理产权过户手续，并排除他人对该房产的处分，包括限制该房屋上抵押债权的实现。有学者认为，预告登记的效力是指在相对人陷入破产时，权利人的请求权履行条件并未成就，时间尚未到期，但权利人可以依据预告登记排除权利行使的障碍，保证请求权发生指定效果的效力。[⑩]也有学者认为，预告登记具有物权效力，当然应该作出如同德国法上的理解，对于这样的买卖合同，管理人不能随意行使解除权。[11]笔者认为，房屋买卖合同的预告登记在破产程序中对购房者具有破产保全效力，当债务人陷入破产程序时，在权利人的物权请求权履行条件并未成就、期限尚未达到时，具有排斥第三人权利而优先保证发生预告登记预定效果的效力。[12]据此，作出预告登记的购房者可以对抗该不动产的所有权人以及其他物权人。德国学者认为，预告登记除具有物权请求权保障作用之外，“在一定范围内，还具有完全效力，也就是说在效力上如同一项限制物权，而这首先体现在债务人破产或为支付不能之情形。”[13]
在房地产开发企业破产时，经过预告登记的房屋买卖合同对购房者具有物权保障效力，并阻断他人就该房屋上相关权利的行使。由于同一房屋上可能竞合存在建设工程承包人、在建房屋抵押权人和预告登记权利人等多方主体的利益，难免会发生利益冲突需要解决。根据最高人民法院2002年《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》的规定，建设工程承包人的工程价款享有优于抵押权和其他债权的优先受偿权，但该优先权不得对抗已付全部或者大部分购房款项后的房屋买受人。因当时物权法尚未颁布，故该批复对预告登记问题没有规定。笔者认为，预告登记权利人在破产程序中应享有对在建房屋的排他性优先权，并建议在司法解释中明确规定，进行预告登记后的房屋不属于破产财产，管理人在一般情况下不得解除经过预告登记的商品房买卖合同，不得做出对该房屋的不当处分行为。房地产开发企业若
是将预告登记后的在建房屋作了抵押，该抵押权则不能对抗预告登记权利人的优先权。经预告登记的购房者还可享有就该房屋变价款的优先受偿权。
在实务中，还存在名为购房、实则借款并作出预告登记的房屋买卖合同，即构成形式上的后让与担保合同。在此种情形下，双方除签有正式的房屋买卖合同之外，通常还订有借款合同。此时签订商品房买卖合同及办理预告登记的行为，实则为一种非典型担保行为。如管理人查明确有借款合同证据的，应向法院主张房屋买卖合同无效。还有的虽不签订借款合同，但在房屋买卖合同签订并作了预告登记后，购房者即借款给开发商，开发商则将利息依约支付给购房者。如果债权人不能否定所收款项的利息性质，法院可认定属于名为购房、实则借款的行为而撤销该房屋买卖合同，实务中已有此类判例（杨伟鹏诉广西嘉美房地产开发有限责任公司案）。[14]因为双方在签订商品房买卖合同时不具有买卖房屋的真实意思，而是为了达到为房地产开发企业融资的目的。房屋买卖合同撤销后，该债权人仅能作为普通破产债权人参与破产分配。将不符合条件的预告登记权利人隔离在破产优先权保护之外，是为了公平保障破产债权人整体利益的实现。
三、管理人对待履行合同的选择履行权
（一）对待履行合同解除权的正确理解
首先，企业破产法第十八条赋予管理人对待履行合同的选择履行权，但并非适用于所有的待履行合同，如担保合同便不得解除。管理人对待履行合同解除权的行使应遵守破产法规定的立法本意，如果解除合同会导致法律所禁止的后果，管理人则不能解除合同。在房地产开发企业的破产案件中，如管理人行使合同解除权是为了收回已经交付购房者使用的房产，或者购房者已交付全部或大部分款项而尚未交付的房产，因违背了《破产规定》，解除合同的目的不合法，故解除权不得行使。
其次，应明确双方均未履行完毕的概念。管理人仅能解除破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同。有学者认为，履行完毕是指主合同义务和从合同义务都履行完毕，[15]这是对待履行合同的误解。对破产法上的双方均未履行完毕，不能理解为对合同的所有条款全部履行完毕，只要合同的主要义务或者关键性义务履行完毕，能够实现双方签订合同的实质性目的，即为履行完毕。否则，在房地产开发企业破产时，房屋买卖合同可能因存在房屋保修、税费支付等次要或附随义务尚未履行完毕而被视为待履行合同，从而使管理人可以任意解除合同，损害购房者的正当权益。
再次，对视为解除合同的正确理解。企业破产法第十八条规定，管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除合同。据此，有的管理人认为，一旦符合该规定的情形，合同就自然解除了，即使合同相对人有权要求继续履行合同也不允许继续履行了，试图以此方式解除合同并收回房产。这种理解也是错误的。企业破产法此项规定是为了维护合同相对方的权益，避免因管理人长期拖延不及时决定是否继续履行合同，使相对方的合同利益长期处于不确定的状态，损害其正当权益。因此，该规定的立法本意是指在达到上述期限之后，管理人就丧失了在合同相对方反对的情况下选择继续履行的权利，并非禁止待履行合同的继续履行，更不是要限制相对方要求继续履行的正当权利，不能藉此作为变相收回房产的理由。
此外，待履行合同的解除或继续履行的选择权依法应由管理人行使，债权人会议并无此项职权。企业破产法第六十九条规定管理人需要向债权人委员会及时报告的事项，包括履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同，但这仅为报告义务，目的是便于债权人委员会对管理人行为的监督，并非是必须取得债权人委员会或债权人会议的同意。需要强调指出的是，对企业破产法第六十一条列举的债权人会议职权中“决定继续或者停止债务人的营业”一项要有正确的理解。如果是否继续履行合同是以债务人是否继续营业为前提时，管理人应当提交债权人会议表决，但提交的理由是决定债务人是否继续营业，而不是决定合同是否继续履行。管理人不能以提交债权人会议表决的方式而推卸自己的责任，更不能借债权人会议作出决议之名达到解除合同、收回房产的不当目的。[16]
（二）房屋买卖合同的选择履行
在房地产开发企业破产程序中，管理人不能以解除合同的名义收回尚未办理产权证或者产权过户手续但已经向买方交付的房屋，因其不属于破产财产。房屋已经建成完工尚未交付，而购房者已交付全部或者大部分款项或者经过预告登记的房屋也不应列入破产财产，或者说预告登记可以对抗管理人的合同解除权，管理人不能以解除合同的方式将已出售房屋收回。对购房者已一次性缴足房款或者缴清首付并办理按揭贷款的房屋买卖合同，由于购房者的付款义务已实际履行完毕，不属于待履行合同的范围，管理人不得对该类合同行使解除权。房屋买卖交易中的按揭贷款合同形成的是购房者与银行之间的借贷法律关系，购房者按约定向银行履行还贷义务，银行则是将购房者应付的全部购房款项一次性支付给开发商。所以，办理了按揭贷款的购房者实际上已经向开发商支付了全部房屋价款，即对合同履行完毕。购房者根据贷款合同向银行履行还贷义务的行为，是房屋买卖合同之外的另一个合同关系，贷款合同尚未履行完毕不能作为认定房屋买卖合同未履行完毕的理由。基于对购房者合同利益以及生存利益的保护，管理人不能主张解除上述房屋买卖合同，房屋已经建成符合交付条件的应当继续向购房者交付房屋。
购房者已履行完毕或者做了预告登记的房屋买卖合同，如果房屋尚属在建工程的，管理人一般应选择继续履行。2014年12月最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第29条规定：“金钱债权执行中,买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：(一)在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；(二)所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋;(三)已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”这一规定对破产案件中房屋买卖合同的处理具有一定的借鉴意义。从权利实现的角度讲，破产属于概括的执行，所以至少符合上述规定的商品房预售合同，在破产程序中管理人不应有合同解除权。下面结合企业破产情况具体分析上述规定的条件。首先，购房者应为个体消费者，而不能为企业等商业组织，以实现保障生存权的主要立法目的，并制约以房抵债等偏袒性清偿行为发生。其次，购房的目的应为居住，而不是投资或者营业用房，但应当包括商住两用的商品房，并且购房者名下无其他用于居住的房屋，此外还应考虑合理的人居面积等因素。再次，已交付购房款的50%以上，包括以按揭贷款方式交付购房款；如果购房者仅交付定金或者少部分预付款，按揭贷款手续尚未完成，预告登记也没有办理，该合同则属于破产法意义上的待履行合同，管理人享有合同解除或者继续履行的选择权。在实务中，还存在
不具有买房资格的买受人（如受户籍限制等）以他人名义与开发商所签的房屋买卖合同，此类合同如经查实，管理人也可予以解除。
（三）被拆迁人的利益保护
在房地产开发企业的破产程序中，还可能涉及被拆迁人的利益保护问题。被拆迁人的安置关乎其基本的生存权益，在破产程序中应给予特别优先的保护。被拆迁人的安置分为所有权调换形式的房屋安置与货币补偿两种方式。
在所有权调换形式的房屋安置中，被拆迁房的产权本属于被拆迁人所有，在产权置换协议签订后，应视为被拆迁人原房屋所有权因拆迁而转移到调换后的房屋或者相应房屋对价补偿款上。据此，拆迁安置房不属于债务人财产。在房地产开发企业进入破产程序时，房屋已经建成并交付给被拆迁人但未办理产权登记的，被拆迁人享有对该房屋的所有权，管理人应当继续为其办理产权登记。在房屋已经建成但尚未交付的，被拆迁人有权根据产权置换协议行使破产取回权，取得房屋及其产权。房屋尚属在建工程而不具备交付条件，或不具备续建条件，甚至尚未建设时，有实务界人士认为，应按照置换协议订立时房屋的市场价格确定债权金额，允许其在破产债权范围内享有优先受偿的权利。而就迟延交房所产生的违约金损失，因合同约定的违约金不具备人身特殊性，列入普通债权。该观点具有一定的合理性，但仍有不妥之处，应进行适当调整。笔者认为，债权数额应当按照房地产开发企业破产时或置换协议订立时的房屋市场价格孰高原则来确定，因为这种损失的可能扩大是由于债务人的违约行为造成的，所以应由债务人承担。被拆迁人的这一债权享有优先于其他各种债权包括建设工程款和抵押权的受偿权。因迟延交房所产生的违约金按照发生的时间段处理，在破产案件受理前发生的违约金按照破产债权处理，在破产案件受理后发生的违约金则按照劣后债权进行处理。如果债务人以欺诈手段将安置房出卖给第三人，被拆迁人有权根据产权置换协议取得安置房，债务人与第三人签订的房屋买卖合同应予以解除，第三人因此享有的债权原则上按普通债权处置。鉴于拆迁安置协议是开发商与被拆迁人协商签订的民事协议，对因各种原因导致明显超出拆迁安置合理标准的被拆迁人债权，超出的部分则应考虑按普通破产债权对待。如拆迁安置协议约定以货币形式补偿的，被拆迁人对该货币补偿款享有优先于其他各种债权的受偿权。但被拆迁人将货币补偿款直接作为借款或者领取后作为借款借给债务人的，应认定为民间借贷性质，按照普通债权进行处置。
四、在建工程的处置
在房地产开发企业破产案件中，在建工程往往是债务人的主要资产，因其法律与实物状态存在瑕疵而较难处置。笔者认为，在建工程的处置应当以实现债务人财产价值最大化，提高债权受偿率，公平保障各方当事人的权益，实现社会和谐稳定为原则，通常应通过各种方式实现在建工程的复建完工。为了在建工程的复建完工，管理人应当及时作出继续履行合同的决定，或者决定解除旧合同、签订新合同；未交付全部购房款的购房者则需要继续交付余款。如最终在建工程未能顺利完工，购房者继续交付的房款以及建设工程承包人复建在建房屋的款项属于共益债务，享有优先受偿权。
在建工程续建的核心问题之一是如何解决续建资金，实务中主要有政府垫资、引进战略投资人投资以及由购房者投资等多种融资模式。此外，美国破产法中的待履行合同转让制度也可为我国所借鉴，即将“有价值的或者不再需要的合同转让以得到更多的债务人财产分
配给债权人。”[17]可以通过将房地产项目整体转让的方式解决在建工程的复建问题，以维护购房者、建设工程承包人等当事人的正当利益。待履行合同的转让应以债务人财产的增值为目标，促进债务人营运资产的整体出售。[18]在某房地产开发企业破产案件中，建筑工程承包人以全款垫资方式进行建设工程，房屋尚未建成时，房地产开发企业被债权人申请破产。承包人无力再行续建，将其债权打折转让给担保公司，以转让款解决了拖欠工程价款的问题，保障了建筑工人的劳动利益，维护了社会稳定。破产企业的在建房屋及土地使用权则通过拍卖形式整体转让给一家新的房地产公司，由新的建筑工程承包人进行续建工程，担保公司获得相应清偿，购房者的利益也得到保障。在可能情况下以多种方式对在建工程进行续建交付，是保障房地产开发企业破产程序顺利进行的一个关键环节。
[①]于伟赞:“浅析开发商破产后购房者利益的保护”，载《法制与社会》2009年第8期。
[②]郭明瑞:“物权登记应采用对抗效力的几点理由”，载《法学杂志》2005年第4期。
[③]王欣新：“房地产公司破产案中的房产权属与合同继续履行问题”，载2011年4月13日《人民法院报》。
[④]王利明等：《中国物权法教程》，人民法院出版社2007年版，第115页。
[⑤]张艳:“预告登记的物权效力”，载《西南政法大学学报》2007年第6期。
[⑥]王泽鉴：《民法物权（通则·所有权）》，中国政法大学出版社2001年版，第282页。
[⑦]王利明：《物权法研究》，中国人民大学出版社2002年版，第213页。
[⑧]杨立新：《物权法》，中国人民大学出版社2013年版，第43页。
[⑨][德]M·沃尔夫：《物权法》，吴越，李大雪译，法律出版社2004年版，第211页。
[⑩]郝春华：“不动产预告登记的破产保护效力研究”，载《法制博览》2015年第8期（下）。
[11]李永军:“论破产管理人合同解除权的限制”，载《中国政法大学学报》2012 年第
6 期。
[12]孙宪忠：《中国物权法总论》（第二版），法律出版社2009年版，第305页。
[13][德]鲍尔·施蒂尔纳：《物权法》，张双根译，法律出版社2004年版，第419页。
[14]梁曙明、刘牧晗：“借贷关系中签订房屋买卖合同并备案登记属于让与担保”，载《人民司法》2014年第16期。[15]王茜：“论破产管理人待履行合同解除权的限制”，吉林大学2014年硕士学位论文。
[16]王欣新:“房地产公司破产案中的房产权属与合同继续履行问题”，载2011年4月13日《人民法院报》。
[17]Simpson K S. Fifth Circuit's Executory Contract Standards Deconstructed: The Mirant Lessons[J]. Miss. CL Rev., 2006, 26: 230.
[18]王欣新、余艳萍：“论破产程序中待履行合同的处理方式及法律效果”，载《法学杂志》2010年第6期。
合同订立原则 平等原则： 根据《中华人民共和国合同法》第三条：“合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方”的规定，平等原则是指地位平等的合同当事人，在充分协商达成一致意思表示的前提下订立合同的原则。这一原则包括三方面内容：①合同当事人的法律地位一律平等。不论所有制性质，也不问单位大小和经济实力的强弱，其地位都是平等的。②合同中的权利义务对等。当事人所取得财产、劳务或工作成果与其履行的义务大体相当；要求一方不得无偿占有另一方的财产，侵犯他人权益；要求禁止平调和无偿调拨。③合同当事人必须就合同条款充分协商，取得一致，合同才能成立。任何一方都不得凌驾于另一方之上，不得把自己的意志强加给另一方，更不得以强迫命令、胁迫等手段签订合同。 自愿原则： 根据《中华人民共和国合同法》第四条：“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预”的规定，民事活动除法律强制性的规定外，由当事人自愿约定。包括：第一，订不订立合同自愿；第二，与谁订合同自愿，；第三，合同内容由当事人在不违法的情况下自愿约定；第四，当事人可以协议补充、变更有关内容；第五，双方也可以协议解除合同；第六，可以自由约定违约责任，在发生争议时，当事人可以自愿选择解决争议的方式。 公平原则： 根据《中华人民共和国合同法》第五条：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务”的规定，公平原则要求合同双方当事人之间的权利义务要公平合理具体包括：第一，在订立合同时，要根据公平原则确定双方的权利和义务；第二，根据公平原则确定风险的合理分配；第三，根据公平原则确定违约责任。诚实信用原则：根据《中华人民共和国合同法》第六条：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则”的规定，诚实信用原则要求当事人在订立合同的全过程中，都要诚实，讲信用，不得有欺诈或其他违背诚实信用的行为。
新民诉法解释后，最新司法实践对合同履行地的理解与变化一个案例引发的关于合同履行地的争议 1．案情 洪某为香港居民，陈某为泉州居民。陈某两次向洪某借款共计900万元，约定月息3.5%，并向洪某出具借据一份，对所欠本金和利息进行确认，借据未约定管辖法院，也未约定履行地。因陈某拖欠本息未还，洪某向厦门市中级人民法院起诉要求陈某偿还本金并支付利息。陈某提出管辖权异议，认为本案不存在约定管辖情形，本案应由陈某住所地人民法院管辖；洪某之前向天津市第二中级人民法院申请诉前财产保全，本案亦可由采取诉前财产保全的人民法院管辖。 厦门市中级人民法院认为，洪某起诉时提交了借据及转款凭证，证实洪某通过案外人的账户实际向陈某支付了讼争借款；转款卡账号的开户行为福建厦门地区。故可认定讼争借款合同履行地系福建省厦门市。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条的规定，该院对该案享有管辖权，并裁定驳回陈某对本案管辖权提出的异议。陈某不服该裁定，提起上诉，并由福建省高级人民法院予以受理。 2、不同观点 本案在二审期间，最高人民法院审判委员会第1636次会议于2014年12月18日通过《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》（以下简称新民诉法解释）。该解释自2015年2月4日起施行。关于合同履行地的认定标准，该解释第十八条第二款规定：“合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。 那么，问题来了，对于“争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地”应作何理解？对此，包括律师和法官在内的实务界存在严重分歧。笔者通过自媒体对身边的法官同仁和律师朋友做了一个调查，亦体现了这种严重分歧。一种观点认为系“借款人所在地”。其理由是从文字上看，所谓接受货币一方就是指借款人所在地。具体到本案中就是指陈某所在地。有观点认为该条规定体现了从保护债权人向保护债务人的转变。还有的认为应从特征性履行来判断履行地，接受借款是借款合同中能够体现特征性履行的行为，借款人接受借款地即为接受货币所在地，即履行地。还有的认为应与法条前半部分连贯理解，应指当时的接受货币方所在地，而非争议发生后的履行地。 另一种观点认为系“贷款人所在地”。其理由是债权人诉请给付货币，债务人履行还款义务。因此债权人为接受货币一方所在地。具体到本案中即洪某所在地。有的继而认为该条规定与93年批复并不矛盾，均是有利于保护权益受损的债权人一方。
2017破产法练习题---答案在后
第二套 一、单项选择题 1.根据破产法的有关规定，人民法院受理破产案件后，对债务人财产的其他民事执行程序所带来的法律后果是（）。 A.中止执行 B.继续执行 C.终结执行 D.与破产程序合并执行 2.根据企业破产法律制度的规定，在破产程序中，有关当事人对人民法院作出的下列裁定，可以上诉的是（）。 A.不予受理破产申请的裁定 B.宣告企业破产的裁定 C.认可破产财产分配方案的裁定 D.终结破产程序的裁定 3.人民法院受理破产申请后，管理人接管债务人的财产之前，对于已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁，下列说法正确的是（）。 A.应当中止 B.继续进行 C.移交到受理破产案件的人民法院继续审理 D.终结审理 4.人民法院裁定受理破产申请，下列做法错误的是（）。 A.人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人 B.人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施不应解除 C.人民法院应当自裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人，并予以公告 D.人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效 5.下列有关管理人产生方式和组成的说法中，正确的是（）。 A.管理人由债权人会议依法指定 B.管理人可以由依法设立的律师事务所担任 C.因故意犯罪受过刑事处罚但已经刑满释放的人可以担任管理人 D.破产企业的法定代表人可以担任管理人 6.根据企业破产法的有关规定，下列各项中，不属于管理人的职责的有（）。 A.接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料 B.管理和处分债务人的财产 C.决定继续或者停止债务人的营业 D.对破产企业未履行的合同决定解除或者继续履行 7.假设人民法院于2007年9月10日受理某企业法人破产案件，12月10日作出破产宣告裁定。在破产企业清算时，下列选项中，管理人可依法行使撤销权的有( )。 A.该企业于2006年3月1日对应于同年10月1日到期的债务提前予以清偿 B.该企业上级主管部门于2006年4月1日从该企业无偿调出价值10万元的机器设备一套 C.该企业于2007年5月8日与其债务人签订协议，放弃其15万元债权 D.该企业于2006年9月1日将价值25万元的车辆作价8万元转让他人 8.2007年8月，人民法院受理了某企业的破产案件，管理人在行使职权时，请求人民法院依法撤销了该企业2007年1月向甲企业无偿转让精密仪器的行为，但经管理人调查，由于甲企业保管不善，该精密仪器被盗，下列说法中正确的是（）。 A.甲企业可以不承担责任 B.管理人无权追回该财产 C.破产企业法定代表人应承担赔偿责任 D.甲企业应折价赔偿 9.甲公司租赁乙公司的注塑设备1台，在租赁期间人民法院受理了甲公司的破产申请，进入破产程序。乙公司出租的该台设备，应由乙公司（）。 A.向人民法院申报债权 B.向甲公司申请收回 C.向人民法院申请收回 D.向管理人申请收回 10.下列各项中，不属于破产费用的是（）。
如何确定合同履行地及以合同履行地确定管辖法院 2015年2月4日施行的《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第十八条： 合同约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。 合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。 合同没有实际履行，当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的，由被告住所地人民法院管辖。 解读： 1、上述条款规定了确定合同履行地的一般规则（除该解释特殊规定的租赁合同、保险合同、网络买卖合同）： （1）当事人在合同中有约定合同履行地的，依合同约定确定履行地； （2）如果当事人在合同中没有约定履行地的，则按照合同纠纷中争议标的的种类来分别确定合同履行地，具体分三种情形：A.争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；B.争议标的为交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；C.争议标的是上述两种情形之外的其他标的的，履行义务一方所在地为合同履行地。 （3）特例：A.当事人没有约定合同履行地或是约定不明的即时结清的合同，交易行为地为合同履行地；B.双方虽约定了合同履行地，但合同没有实际履行，且双方当事人住所地都不在合同履行地的，不再适用合同履行地确定管辖法院，（由被告住所地人民法院管辖）。 2、争议标的是指当事人诉讼请求所指向的合同义务内容。 争议标的不等于当事人的诉讼请求。合同履行地就是合同义务的履行地，合同义务履行地根据合同义务履行情况，可以是一个履行地，也可以是不同的履行地。双务合同和多务合同，当事人分别负有不同的履行义务，通常每一合同义务都有其履行地（《合同法》T62X3）。当事人因合同义务的履行而发生的合同纠纷，起诉到法院时，以合同履行地确定管辖法院的，则以当事人争议的合同义务的履行地作为确定管辖的合同履行地。
企业破产法案例[最新] [案例]1:2007年7月1日，北京市西城区人民法院裁定受理债务人甲公司的破产申请，7月4日受理裁定送达甲公司。人民法院指定乙律师事务所担任管理人，管理人接管甲公司后，发现以下事实: (1)7月3日，甲公司向其债权人A企业清偿了100万元的货款。 (2)6月10日，因甲公司拒绝支付B企业120万元的货款，被B企业提起诉讼。6月25日，人民法院终审判决甲公司向B企业支付120万元的贷款，同时应B 企业的申请，将甲公司办公楼查封拟用以清偿B企业的货款。人民法院受理甲公司破产申请时，该判决尚未执行。 (3)6月20日，因甲公司拒绝支付C企业150万元的货款，被C企业提起诉讼。合同履行地海淀区人民法院受理了该诉讼，7月1日，西城区人民法院裁定受理甲公司的破产申请时，海淀区人民法院尚未作出一审判决。 (4)7月10日，因甲公司拒绝支付D企业180万元的货款，债权人D企业向合同履行地朝阳区人民法院提起了诉讼。 要求:根据破产法律制度的规定，分别回答下列问题: (1)根据本题要点(1)所提示的内容，指出管理人是否有权向A企业追回100万元的货款?并说明理由。 (2)根据本题要点(2)所提示的内容，办公楼的拍卖价款能否用以清偿所欠B企业的货款?并说明理由。 (3)根据要点(3)所提示的内容，海淀区人民法院对该诉讼应如何处理?说明理由。 (4)根据本题要点(4)所提示的内容，债权人D企业向合同履行地朝阳区人民法院提起诉讼是否符合法律规定?并说明理由。
[案例]2:2007年6月20日，甲、乙公司签订100万元的买卖合同，7月1 日，人民法院受理了甲公司的破产申请，同时指定乙会计师事务所担任清算人。该买卖合同甲、乙公司均未履行。 要求:根据破产法律制度的规定，分别回答下列问题: (1)对于甲、乙公司均未履行的买卖合同，管理人应如何处理? (2)该买卖合同在什么情况下视为解除? (3)如管理人决定解除合同，给乙造成10万元的经济损失，该损失应如何处理? (4)如果管理人决定继续履行合同，乙公司按照合同约定发货后，100万元的货 款应如何支付? (5)在第一次债权人会议召开前，管理人是否可以自行决定继续履行该合同?并 说明理由。 [案例]3:2007年7月1日，人民法院裁定受理债务人甲公司的破产申请，并指 定乙律师事务所担任破产管理人，管理人接管甲公司后，发现以下事实: (1)甲公司欠A企业100万元的货款。2006年6月1日，应债权人A企业的要求，甲公司以自己100万元的设备设定抵押。 (2)2006年12月1日，甲公司主动放弃对B企业200万元的债权。 (3)2007年4月1日，甲公司已经不能清偿数个债权人的到期债权，并且其财 产不足以清偿全部债务，但甲公司仍向债权人C企业清偿了300万元的货款。 (4)2006年3月1日，甲公司为逃避债务在D企业隐匿了120万元的财产，被 管理人发现。 (5)甲公司一直拖欠E企业250万元的货款。2007年6月20日，E企业得知甲 公司已经申请破产的事实后，迅速与甲公司签订了200万元的买卖合同。甲公司发货后，E企业未按照合同约定支付货款。
房屋产权证明范文 首先，购房者要审查发展商的资格手续是否健全，也就是我们常说的五证是否完备。 第二，买卖双方进行房产交易后一个月内持房屋买卖合同和其他证件到房地产交易所 办理买卖过户登记。去办理登记需要携带身份证、户口本、《商品房销售合同》等证件和 资料。 第三，买卖双方接到交易所办理过户手续的通知后，应携带身份证、户口本、图章等，在交纳了手续费、契税、印花税后就可以办理过户手续。交易所会给买方发放房产卖契， 原则上房屋产权证需买卖双方共同办理。买卖双方或一方因故不能办理买卖过户手续和产 权登记的，可出具委托书委托代理人代为办理。 第四，办理完买卖过户手续后，买方应持房地产交易所发给的房产卖契，在三个月内 到房屋所在地的市或区(县)的房屋土地管理局登记申请。办理申请需要的证件和资料有： 卖方所有的整栋楼的房屋所有权证、《商品房购销合同》、商品房销售发票存根复印件、 身份证复印件、《房屋所有权转移登记表》、《墙界表》、《面积计算表》。 第五，经房地产管理部门审查验证后，买方可领取房地产权证。 有些地方在商品房买卖过程中，开发商也会提供代办交易登记、过户和房地产权证的 服务，不过，具体过程基本上都由开发商一手操办，买房人控制不了具体的进度，不能及 时了解相关情况。因此，在条件许可的情况下，购房者最好能由本人或委托代理人与开发 商一起办理。 1 此事的风险较大。 2 原创范文。可以修改。 房屋产权证明 在年月日，出全资在购买住房(或者其他房)一套(或者几套)，因为特殊原因， 取得的同意，暂时以的名字，进行房屋产权登记。 非经同意，不得擅自处分者房产。 非经同意，擅自处分者房产的，应当赔偿的该房产在被处分时的所有损失及该所 有损失的50%的惩罚性赔偿。 注明： 1 本证明的纸上，不得再添加任何文字符号。 2 本证明，一式两份，同等效力。双方各持一份。
遇到合同纠纷问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> http://biz.doczj.com/doc/0312564752.html, 新类型合同履行地的确定规则 法律行为之作出，可以单方与合意两种形式为之，后者的主要表现形式就是各式各样的民事合同。合同在人类社会中大量存在，从房地买卖到聘请律师，均需以“合同”形式完成。相应地，合同纠纷也是民事诉讼中最为重要、占比最多的类型之一，在最高人民法院《民事案由规定》中，除第十类“合同纠纷”所规定的“缔约过失责任纠纷”等六十二种外，与合同纠纷有关的案由也大量散见于知识产权、海事海商等部分中。 对于合同纠纷案件的管辖，我国《民事诉讼法》第二十三条确定了“被告住所地”及“合同履行地”作为该类案件地域管辖的基本规则，而第三十四条在上述两种情形外，以非穷尽列举的方式提出了“合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点”，可以作为该类案件约定管辖的“连接点”。除此之外，对于特殊类型的合同纠纷，如保险合同(第二十四条)、运输与联运合同(第二十七条)等，因其内容或履行方式的特殊性，尚有其他特殊规定，在此不做特别讨论。
现行法律架构下的“合同履行地”确定规则 在上述种种连接点中，除与当事人有关、与标的有关之外，与合同本身有关者有二，即“合同签订地”与“合同履行地”。“合同签订地”即合同签章完成之地，是为客观事实，在证据充分的情况下鲜有异议;而对于如何确定“合同履行地”，理论与实务中却有较大争议。根据当事人在合同中是否约定了履行地点，可以分为以下两种情况： 首先，如当事人在合同中明确约定了本合同的履行地，则一般情况下应直接照此确定管辖。但此种情况下，尚有不以合同履行地法院为管辖法院的情形：其一，虽然约定了合同的履行地，但并未约定管辖权条款，或约定由其他连接点法院管辖。其二，如果合同并没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的，则应由被告住所地法院管辖(最高人民法院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第十八条)。 其次，如果没有关于合同履行地点的约定，就需要以法定规则来确定“合同履行地”。关于合同履行地的确定规则，我国现行民事实体法与程序法中均有规定，如：《合同法》第六十二条第三项规定，“履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行”，这一规定可以视为对合同履行地的确认方法的总括性规定。同时，我
贸易合同履行地的确定 我国法律对涉外经济合同的履行地没有作出明确规定，这一点基本上全靠当事人的事先约定或根据国际惯例来确定。 国际贸易合同履行地点是指债务人履行合同义务，债权人接受履行的地点。法律对履行地点的要求，首先是严格地按照合同的规定履行，因为这关系到双方履行的费用负担、履行时间、甚至风险责任问题。 国际贸易中普遍采用的履行地点是装运港交货。装运港也叫启动港，在FOB(离岸价)条件下，由买方承担签订运输合同的责任，支付运费，派船只按时到达约定的装运港运货。卖方将货物在装运港交给承运人取得运输单据，即完成了交货义务。另一种普遍采用的履行地点是目的港交货。在CIF(成本加保险费加运费)以及CFR(成本加运费)交货条件下，是由卖方负责将货物装上船只运往特定的目的港，由卖方签订运输合同，向承运人支付运费。不同的目的港对卖方的出口成本具有重大影响。 由于价格术语决定了交货条件不同，以及不同交货条件的不同特点，决定了在FOB条件下多为买方在装运港选择上作文章，以欺诈卖方;在CIF和CFR条件下，多为买方在目的港的选择上欺诈卖方。 【案例】漏掉两个字，运费多开支 中国某公司曾与美国某客商签订了进口某货物的合同。合同规定在美国西部港****货。但我国公司开信用证时却写成了“美国港****货”，漏掉了“西部”两字，美方接到信用证后，通知我方在美国东部某港口接货，我方只好通知船方到该港接货，结果多承担了一笔运费支出。 此案中，由于中方开证工作不细致，使得美方有了欺诈的机会，借此变更装运港，给中方造成了不便和损失，美方却因此少支出一部分费用。 【防范措施】 以沿海港口为装运港，目的港必须唯一，在单证上的写法要完全一致国际贸易合同欺诈中，履行地点欺诈的发生，多数是由于己方工作不够细致，从而给对方造成这样那样的欺诈机会，而且这样的欺诈，表面上还很具有正当理由，被欺诈方遭受欺诈还有苦难言。因而，履行地点欺诈的防范措施，主要是当事人必须严格操作，工作细致，在工作中不出一点差错。 国际贸易中的运输方式有空运、陆运和海上运输，但最常见的运输方式是海上运输。在这种运输方式下，装运港问题主要应注意：
想学法律？找律师？请上 http://biz.doczj.com/doc/0312564752.html, 有法律问题，上法律快车http://biz.doczj.com/doc/0312564752.html,/ 购销合同履行地该如何确定 核心内容：购销合同履行地该如何确定？当事人在合同中明确约定履行地点、交货地点的，购销合同履行地为约定的履行地点或者约定交货地点。如果未作约定或约定不明确，不能以履行地确定案件管辖。法律快车小编在下面为您详细介绍。 一、什么是购销合同 购销合同是指销售方(或称出卖人)转移标的物所有权于购货方(或称买受人)，购货方(买受人)支付价款的合同。购销合同其实就是买卖合同，只是称谓不同而已。 二、如何确定购销合同履行地 (一)当事人在合同中明确约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。 当事人在合同中未明确约定履行地点的，以约定的交货地点为合同履行地。 合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地等，均不应视为合同履行地。 (二)当事人在合同中明确约定了履行地点或交货地点，但在实际履行中以书面方式或双方当事人一致认可的其他方式变更约定的，以变更后的约定确定合同履行地。当事人未以上述方式变更原约定，或者变更原合同而未涉及履行地问题的，仍以原合同的约定确定履行地。 (三)当事人在合同中对履行地点、交货地点未作约定或约定不明确的，或者虽有约定但未实际交付货物，且当事人双方住所地均不在合同约定的履行地，以及口头购销合同纠纷案件，均不依履行地确定案件管辖。 (四)最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第19条规定：“购销合同的双方当事人在合同中对交货地点有约定的，以约定的交货地点为合同履行地；没有约定的，依交货方式确定合同履行地；采用送货方式的，以货物送达地为合同履行地；采用自提方式的，以提货地为合同履行地；代办托运或按木材、煤炭送货办法送货的，以货物发运地为合同履行地。购销合同的实际履行地点与合同中约定的交货地点不一致的，以实际履行地点为合同履行地。
民事诉讼法争议地关于合同履行地的规 定 题要 第十八条合同约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。 热门推荐： 诉讼时效刑事诉讼法行政诉讼财产保全证据行政诉讼法行政强制法刑事案件审理期限 我国的法律制度和规范越来越完善，对于民事诉讼争议地也有了司法解释。▲民事诉讼法争议地关于合同履行地的司法解释以及管辖规则，也是当下百姓关注的问题。那么它的内容是什么呢？希望在阅读完本文后，能够对大家有所帮助。 ▲一、合同履行地在民事诉讼法争议地司法解释 根据民事诉讼法解释第十八条的规定，确定合同履行地法院管辖时，分三个层面处理。首先，当事人在合同中对合
同履行地点有约定的，则按照约定确定合同履行地，从而确定合同履行的管辖法院，除该条第三款规定情形外，不考虑该合同是否已经实际履行以及实际履行地点是否与约定的 不同。其次，如果当事人在合同中对履行地点没有约定或者约定不明确的，则按照合同纠纷中争议标的的种类来分别确定合同履行地。具体分为三种情形：一是争议的标的是给付货币的，则以接收货币一方的所在地为合同履行地;二是争议标的为交付不动产的，以不动产所在地作为合同的履行地;三是争议标的为前述给付货币和交付不动产之外的其他标 的的，如动产、财产权利的交付等，则以履行义务一方的所在地为合同履行地。再次，民事诉讼法解释规定了按照合同履行地确定管辖法院的两种特例。一是当事人虽然在合同中约定了履行地，但没有实际履行，且当事人住所地都不在合同中约定的履行地点的，则直接由被告住所地人民法院管辖，不再适用合同履行地确定管辖法院;二是当事人在合同中没有约定履行地点或者约定不明的，即时结清的合同，则直接以实际交易行为地为合同履行地。 关于民事诉讼法解释第十八条与此前最高人民法院有 关司法解释规定的关系问题。按照民事诉讼法解释第五百五十二条规定，民事诉讼法解释实施以后，最高人民法院以前的司法解释规定与民事诉讼法解释不一致的，不再适用。因此，最高人民法院此前的司法解释中涉及合同履行地确定的
企业破产程序 ——对《中华人民共和国企业破产法》的解读 一、破产案件的管辖 （一）地域管辖 由债务人住所地人民法院管辖 （二）级别管辖 对于该问题，《中华人民共和国企业破产法》没有规定，但《最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》可资借鉴： 1、基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件； 2、中级人民法院一般管辖地区、地级市（含本级）以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件； 3、纳入国家计划调整的企业破产案件，由中级人民法院管辖。 二、提出破产申请 （一）破产申请主体 1、债权人 2、债务人 3、对债务人负有清算责任的人 （二）债权人提出申请时需提交的文件 1、破产申请书 2、债权人主体资格证明及债权人法定代表人身份证明 3、授权委托书 4、债权存在以及债务人不能按时清偿债务的证据 （三）债务人提出申请时需提交的文件 1、破产申请书 2、债务人主体资格证明及法定代表人身份证明 3、企业职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况 4、企业财产状况说明，即资产状况明细表，包括有形资产、无形资产和企业投资情况等 5、债权清册，列明企业的债务人名称、住所、债务数额、发生时间和催讨偿还情况 6、债务清册，列明企业的债权人名称、住所、债权数额、发生时间 7、有关财务会计报告 三、受理破产申请
（一）破产申请的受理 1、债权人作为申请人提出申请的，法院应当自收到申请之日起五日内通知债务人，债务人有异议的，应当自收到法院通知之日起七日内向法院提出，法院应当自异议期满之日起十日内裁定是否受理；债务人或对债务人企业负有清算责任的人提出申请的，法院应当自收到申请之日起十五日内裁定是否受理。有特殊情况需要延长裁定受理期限的，经上级法院批准，可以延长十五日； 2、法院受理破产申请的，应当自裁定作出之日起五日内送达申请人；债权人提出申请的，法院应当自裁定作出之日起五日内送达债务人，债务人应当自裁定送达之日起十五日内向法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。 （二）不予受理或驳回申请的情形及其法律救济 1、不予受理的情形（新破产法没有规定，根据《规定》整理） A、债务人有隐匿、转移财产等行为，为了逃避债务而申请破产的； B、债权人借破产申请毁损债务人商业信誉，意图损害公平竞争的。 2、驳回申请的情形（新破产法没有规定，根据《规定》整理） 法院受理债务人的破产申请后，发现债务人巨额财产下落不明且不能合理解释财产去向的，应当裁定驳回破产申请。 3、法律救济 申请人可以在裁定送达之日起十日内向上级法院提起上诉。 四、指定管理人 （一）管理人的产生时间 法院裁定受理破产申请时，应同时指定管理人 （二）管理人的职责 1、接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料； 2、调查债务人财产状况，制作财产状况报告； 3、决定债务人的内部管理事务； 4、决定债务人的日常开支和其他必要开支； 5、在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业； 6、管理和处分债务人的财产； 7、提议召开债权人会议； 8、代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序。
遇到合同法问题？赢了网律师为你免费解惑！访 问>>http://biz.doczj.com/doc/0312564752.html, 合同的履行方式 1 、法定义务规则： 法定义务：是指法定合同义务，即当事人即使在合同中没有约定，依据法律规定也应承担的义务。(合同法第 60 条第 2 款：当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。) ①通知义务：即合同当事人应将自己履行义务的情况及时通知另一方当事人。 ②协助义务：指合同当事人应协助对方履行义务，以使合同能顺利履行的义务。 ③方便义务：指为对方履行合同义务提供方便的义务。
④减损义务：即合同法中的 - 防止损失扩大 - ，是指由于主客观原因而使一方遭受损失时，遭受损失的一方应采取必要的措施，以防止损失的扩大。 ⑤保密义务：指合同当事人负有将通过确立合同关系而了解到的对方的秘密予以保守的义务。 2 、正确履行： 也称适当履行，是指当事人应按照合同的规定不折不扣地履行合同义务。 ①履行主体正确(亲自履行规则);但在第三人履行合同义务不损害债权人利益的时候，第三人接受合同义务的履行不损害债务人利益的时候，第三人作为合同履行的主体也是正确的。 ②履行标的正确(实际履行原则); ③履行时间正确; ④履行地点正确;
⑤履行方式正确。 3 、亲自履行：指合同义务要由合同债务人向合同债权人履行，不得由第三人代替。 4 、条款约定不明的履行： ①质量不时条款的履行;( 62 条 1 款：质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。) ②价格不明条款的履行;( 62 条 2 款：价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。) ③地点不明条款的履行;( 62 条 3 款：履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。) ④期限不明条款的履行;( 62 条 4 款：履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。)
HT-2018-0103 合同编号: 如何确定合同签订地 _____年___月___日 _____________制定 签订地点__________
广义合同指所有法律部门中确定权利、义务关系的协议，狭义合同是指一切民事合同。合同是当事人或当事双方之间设立、变更、终止民事关系的协议，其中依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国合同法》第2条规定：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 篇一： The last stage went higher and took the Apollo into orbit round the earth.最后一级火箭升得更高，把"阿波罗号"送进围绕地球运行的轨道。 合同签订地是确定合同纠纷诉讼案件的地域管辖的依据之一，《民事诉讼法》第25条规定，合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。正确认定合同签订地，有利于当事人选择 管辖法院，对及时处理合同纠纷意义重大。 一、在签订书面合同时，双方有没有约定合同签订地的结果不同。 1、合同约定了签订地，但其约定与实际签字或者盖章地点不符，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地。这体现了约定优先和双方当事人的意思自治，也符合合同法的自愿原则。 毕业生的人事档案由学籍档案转换而来，是指毕业生毕业后，在其学籍档案中放入该毕业生的报到证，然后由学校将档案转交毕业生就业单位的人事部门或委托的人才交流机构。这时的学籍档案正式成为人事档案，它是通过毕业生与用人单位或委托的人才交流机构签订就业协议，然后履行相关毕业程序并取得报到证后的档案。
【案例1】（2007年CPA） 2007年7月30日，人民法院受理了甲公司的破产申请，并同时指定了管理人。管理人接管甲公司后，在清理其债权债务过程中，有如下事项： （1）2006年4月，甲公司向乙公司采购原材料而欠乙公司80万元货款未付。2007年3月，甲乙双方签订一份还款协议，该协议约定：甲公司于2007年9月10日前偿还所欠乙公司货款及利息共计87万元，并以甲公司所属一间厂房作抵押。还款协议签订后，双方办理了抵押登记。乙公司在债权申报期内就上述债权申报了债权。 （2）2006年6月，丙公司向A银行借款120万元，借款期限为1年。甲公司以所属部分设备为丙公司提供抵押担保，并办理了抵押登记。借款到期后，丙公司未能偿还A银行贷款本息。经甲公司、丙公司和A银行协商，甲公司用于抵押的设备被依法变现，所得价款全部用于偿还A银行，但尚有20万元借款本息未能得到清偿。 （3）2006年7月，甲公司与丁公司签订了一份广告代理合同，该合同约定：丁公司代理发布甲公司产品广告；期限2年；一方违约，应当向另一方承担违约金20万元。至甲公司破产申请被受理时，双方均各自履行了部分合同义务。
（4）2006年8月，甲公司向李某购买一项专利，尚欠李某19万元 专利转让费未付。李某之子小李创办的戊公司曾于2006年11月向甲公司采购一批电子产品，尚欠甲公司货款21万元未付。 人民法院受理甲公司破产申请后，李某与戊公司协商一致，戊公司在向李某支付19万元后，取得李某对甲公司的19万元债权。戊公司向管理人主张以19万元债权抵销其所欠甲公司相应债务。 （5）甲公司共欠本公司职工工资和应当划入职工个人账户的基本养 老保险、基本医疗保险费用37.9万元，其中，在2006年8月27日 新的《企业破产法》公布之前，所欠本公司职工工资和应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用为20万元。甲公司的 全部财产在清偿破产费用和共益债务后，仅剩余价值1500万元的厂 房及土地使用权，但该厂房及土地使用权已于2006年6月被甲公司 抵押给B银行，用于担保一笔2000万元的借款。 要求： 根据上述内容，分别回答下列问题： （1）管理人是否有权请求人民法院对甲公司将厂房抵押给乙公司的 行为予以撤销？并说明理由。 【答案】管理人有权请求人民法院予以撤销。根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，债务人对没有财产担保的债务提供财产担保的，
如何确定合同履行地 《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定第二十五条承诺生效时合同成立。第二十六条承诺通知到达要约人时生效。 对于合同来讲，许多时候履行地是很重要的。因为法律规定某些合同如果发生争议，则可以到合同履行地所在的法院起诉。那么，究竟该如何确定合同履行地呢?小编将在下文中为您介绍。 合同的履行地是确定经济合同诉讼管辖法院的要素之一，只有正确地确定了合同的履行地，才能正确地确定合同纠纷的管辖法院。 根据我国民事诉讼法相关司法解释的规定： 1、购销合同的双方当事人在合同中对交货地点有约定的，以约定的交货地点为合同履行地;没有约定的，依交货方式确定合同履行地;采用送货方式的，以货物送达地为合同履行地;采用
自提方式的，以提货地为合同履行地;代办托运或按木材、煤炭送货办法送货的，以货物发运地为合同履行地。购销合同的实际履行地点与合同中约定的交货地点不一致的，以实际履行地点为合同履行地。 2、加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。 3、财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。 4、补偿贸易合同，以接受投资一方主要义务履行地为合同履行地。 另根据我国《合同法》的规定，履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。 合同法中关于买卖合同履行地的规定主要见于《合同法》第61、62、141条。其中，第61、62条是总则中的规定，第141条是分则中的规定。 第61条规定：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”
企业破产法案例分析 (2009-05-01 15:46:18) 【案例1】（2007年CPA） 2007年7月30日，人民法院受理了甲公司的破产申请，并同时指定了管理人。管理人接管甲公司后，在清理其债权债务过程中，有如下事项： （1）2006年4月，甲公司向乙公司采购原材料而欠乙公司80万元货款未付。2007年3月，甲乙双方签订一份还款协议，该协议约定：甲公司于2007年9月10日前偿还所欠乙公司货款及利息共计87万元，并以甲公司所属一间厂房作抵押。还款协议签订后，双方办理了抵押登记。乙公司在债权申报期内就上述债权申报了债权。 （2）2006年6月，丙公司向A银行借款120万元，借款期限为1年。甲公司以所属部分设备为丙公司提供抵押担保，并办理了抵押登记。借款到期后，丙公司未能偿还A银行贷款本息。经甲公司、丙公司和A银行协商，甲公司用于抵押的设备被依法变现，所得价款全部用于偿还A银行，但尚有20万元借款本息未能得到清偿。 （3）2006年7月，甲公司与丁公司签订了一份广告代理合同，该合同约定：丁公司代理发布甲公司产品广告；期限2年；一方违约，应当向另一方承担违约金20万元。至甲公司破产申请被受理时，双方均各自履行了部分合同义务。 （4）2006年8月，甲公司向李某购买一项专利，尚欠李某19万元专利转让费未付。李某之子小李创办的戊公司曾于2006年11月向甲公司采购一批电子产品，尚欠甲公司货款21万元未付。 人民法院受理甲公司破产申请后，李某与戊公司协商一致，戊公司在向李某支付19万元后，取得李某对甲公司的19万元债权。戊公司向管理人主张以19万元债权抵销其所欠甲公司相应债务。 （5）甲公司共欠本公司职工工资和应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用37.9万元，其中，在2006年8月27日新的《企业破产法》公布之前，所欠本公司职工工资和应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用为20万元。甲公司的全部财产在清偿破产费用和共益债务后，仅剩余价值1500万元的厂房及土地使用权，但该厂房及土地使用权已于2006年6月被甲公司抵押给B银行，用于担保一笔2000万元的借款。 要求：
关于合同履行地的规则 所谓“地”，通说认为指“合同规定履行义务的地点”，也即义务清偿地点。现行《合同法》、《民法通则》和《民事诉讼法》，对合同履行地概念的表述略有不同，其中《合同法》和《民法通则》作为实体法对其表述成“合同履行地点”，而《民事诉讼法》作为程序法则称其为“合同履行地”，两者并没有本质上的区别，是各法在立法中对本法所要解决问题的侧重面不同而规定的一个地理概念，在法律概念上是相同的。审判实务中我们通常遵从特征履行地规则同时兼顾地规则。 1、特征履行地规则。此规则以当事人履行合同特征义务的地点来确定合同履行地，是目前占主导地位的评判方式。在合同约定的众多义务中，必有一个能反映该合同之本质特征的义务，只要是双务合同，非给付金钱义务最能反映该合同的特征，因而一般认为以此为标准确定合同履行地是适当的。也就是说，任何一个双务合同，非给付金钱义务是区别此合同与彼合同性质特征的标志点，且以该特征为依据确定合同履行地。如中一般认为其特征义务应是标的物的交付，即所有权的转移，都以该特征义务履行地作为该合同的履行地，《适用意见》第19条、《合同法》第62条、第141条、96年最高法院《关于在确定经济纠纷案件中如何确定购销合同履行地的规定》等都对买卖合同履行地进行了界定。加工承揽合同、财产、补偿贸易合同供用电、水、气、热力合同等等，都是按照合同性质来确定履行地，而合同性质一般根据合同的名称来确定，若名称与合同中权利义务不一致的，应按合同中约定的权利义务的内容确定合同类型，再确定履行地问题。 2、实际履行地规则。合同履行地是指实际履行地、约定的履行地还是民法所规定的履行地，众说分纭，理论与实践也一直是各说各的理。最高法院关于民诉法《适用意见》
编号：YB-HT-0728 购销合同纠纷案件管辖地 Relevant laws and regulations 甲方： 乙方： 签订日期：年月日 精品合同 / Word文档 / 文字可改 编订：Yunbo Design
购销合同纠纷案件管辖地相关法律规定 最高人民法院关于在确定经济纠纷案件管辖中如何确定购销合同履行地问题的规定(1996-06-12) 各省、自治区、直辖市高级人民法院：为了便于当事人诉讼和人民法院审判，减少案件管辖权争议，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条的规定，对确定购销合同履行地问题作以下规定： 1、当事人在合同中明确约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。 当事人在合同中未明确约定履行地点的，以约定的交货地点为合同履行地。 合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地等，均不应视为合同履行地。 2、当事人在合同中明确约定了履行地点或交货地点，但在
实际履行中以书面方式或双方当事人一致认可的其他方式变更约定的，以变更后的约定确定合同履行地。当事人未以上述方式变更原约定，或者变更原合同而未涉及履行地问题的，仍以原合同的约定确定履行地。 3、当事人在合同中对履行地点、交货地点未作约定或约定不明确的， 或者虽有约定但未实际交付货物，且当事人双方住所地均不在合同约定的履行地， 以及口头购销合同纠纷案件，均不依履行地确定案件管辖。(即应以被告所在地法院管辖) 本院以前有关购销合同履行地的司法解释与本规定不一致的，以本规定为准。 b、《合同法》 第四百二十八条本法自1999年10月1日起施行，《中华人民共和国经济合同法》、《中华人民共和国涉外经济合同法》、《中华人民共和国技术合同法》同时废止。
一个案例引发的关于合同履行地的争议 1 ?案情 洪某为香港居民，陈某为泉州居民。陈某两次向洪某借款共计900万元，约定 月息3.5%，并向洪某出具借据一份，对所欠本金和利息进行确认，借据未约定管辖法院，也未约定履行地。因陈某拖欠本息未还，洪某向厦门市中级人民法院起诉要求陈某偿还本金并支付利息。陈某提出管辖权异议，认为本案不存在约定管辖情形，本案应由陈某住所地人民法院管辖；洪某之前向天津市第二中级人民法院申请诉前财产保全，本案亦可由采取诉前财产保全的人民法院管辖。 厦门市中级人民法院认为，洪某起诉时提交了借据及转款凭证，证实洪某通过案外人的账户实际向陈某支付了讼争借款；转款卡账号的开户行为福建厦门地区。故可认定讼争借款合同履行地系福建省厦门市。依照《中华人民共和国民事诉讼 法》第二十三条的规定，该院对该案享有管辖权，并裁定驳回陈某对本案管辖权提出的异议。陈某不服该裁定，提起上诉，并由福建省高级人民法院予以受理。 2、不同观点 本案在二审期间，最高人民法院审判委员会第1636次会议于2014年12月18 日通过《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》（以下简称新民诉法解释）。该解释自2015年2月4日起施行。关于合同履行地的认定标准，该解释第
十八条第二款规定：“合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。 那么，问题来了，对于“争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地”应作何理解？对此，包括律师和法官在内的实务界存在严重分歧。笔者通过自媒体对身边的法官同仁和律师朋友做了一个调查，亦体现了这种严重分歧。 一种观点认为系“借款人所在地”。其理由是从文字上看，所谓接受货币一方就是指借款人所在地。具体到本案中就是指陈某所在地。有观点认为该条规定体现了从保护债权人向保护债务人的转变。还有的认为应从特征性履行来判断履行地，接受借款是借款合同中能够体现特征性履行的行为，借款人接受借款地即为接受 货币所在地，即履行地。还有的认为应与法条前半部分连贯理解，应指当时的接受货币方所在地，而非争议发生后的履行地。 另一种观点认为系“贷款人所在地”。其理由是债权人诉请给付货币，债务人履行还款义务。因此债权人为接受货币一方所在地。具体到本案中即洪某所在地。有的继而认为该条规定与93年批复并不矛盾，均是有利于保护权益受损的债权人一方。 还有，与此相关的一个问题则是，新民诉法解释已经施行，应否适用于本案中？对此，有的认为新民诉法解释带有立法性质，不能具有溯及力，不应适用于一审已经审结，二审尚未审结的案件，如本案的情形。有的则认为，该解释属于法律的解释，应直接适用，且该