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并购重组方案与条款设计

2. 某股份有限公司有5名股东,持股比例分别为5%、20%、 30%、10%、35%。公司已经停业多年,公司机关陷于瘫 痪。现持有5%股权的小股东欲通过产权交易所挂牌转让 其股权。《章程》规定,股东转让股权必须事先重复董 事会同意,而目前除法定代表人外,公司董事大多数已 经无法联系。如何解决该问题?
6
常用调查方法
1. 2.
3.
4.
法律尽 5.
职调查:
可以获
得的第
三方证 据
6.
7. 8.
全国企业信用信息公示系统、 工商登记机关保存的档案;
中国人民银行征信系统:征信 信息、企业应收账款质押、担 保、借款;
国土、房屋、林业、海事等部 分,可查不动产、准不动产登 记信息;
国家知识产权局“专利检索系 统”,查询专利基本信息;
进一步推进国有企业公司制、股份制改革,继续推进改 制上市,有条件的实现整体上市,积极引入股权投资基 金参与国有企业改制上市、重组整合、国际并购。
鼓励民间投资主体积极参与国有企业改制重组和国有控 股上市公司增资扩股,积极引入股权投资基金参与国有 企业改制上市、重组整合、国际并购。在有条件的企业 和领域加快向非公资本推出一批符合产业导向、有利于 转型升级的合资合作项目。
并购重组方案与条款设计
2015年5月28日
1
△并购重组的法律环境
目录
△并购重组专业法律问题研究 △交易结构设计
△并购程序
2
1一 并购重组的法律环境
3
内容/法规
对实务的影响
商法思 维
效率优先、鼓励和促进交易
1. 某公司章程规定,公司分立需要董事会全体董事一致同 意;某持股1%的小股东在公司委派了1名董事,拟投票 反对。由于董事会无法通过分立决议,股东会无法就此 进行决策,分立无法成行。如何解决该争议?
1. 改革行政审批。对市场机制能有效调节的事项,取消相 关审批。推行并联式审批,避免互为前臵条件。
2. 发挥资本市场作用。允许符合条件的企业发行优先股、
1.
实定法: 鼓励企 业兼并 2. 重组
国务院关于促进企业兼并重
组的意见(国发„2010‟27 号);
国务院关于进一步优化企业兼 并重组市场环境的意见
税收违法纪录查询,向税务机 关提出申请;
调查内容
1. 通过获得来自独立第三方的证据,对并购交易的对手进 行尽职调查;
2. 此类调查一般由律师进行独立调查,应在不受交易对手 影响的情况下独立进行;
3. 北京、上海等地法院可以向律师签发调查令,用以对部 分与诉讼案件相关的证据进行调查;
4. 部分地方司法局向律师出具证明文件,可以向公权力机 关调取与律师承办案件有关的部分公文、书证。例如, 公民的婚姻登记信息。
定向发行可转换债券作为兼并重组支付方式,研究推进 定向权证等作为支付方式。对上市公司发行股份实施兼 并事项,不设发行数量下限,兼并非关联企业不再强制 要求作出业绩承诺。非上市公众公司兼并重组,不实施 全面要约收购制度。改革上市公司兼并重组的股份定价 机制,增加定价弹性。非上市公众公司兼并重组,允许 实行股份协商定价。
商标局“中国商标网”,可查 注册商标信息、商标相同或近 似信息查询、商标综合信息查 询和商标审查状态信息查询等 三类;
交易对手涉诉信息:最高人民 法院中国裁判文书网;被执行 信息:最高人民法院“全国法 院被执行人信息查询系统”; “全国法院失信被执行人名单 信息查询系统”;
检察院行贿犯罪档案查询,可 向住所地检察院提出申请;
5. “中国商标网”查询内容仅供参考,具体以商标局出版 的《商标公告》。
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反垄断
内容/法规
1. 《国务院关于经营者集中申报 标准的规定》(国务院令第 529号);
2. 《关于经营者集中简易案件适 用标准的暂行规定》(商务部 令第12号)
3. 《中华人民共和国反垄断法》 第四章
法律分析
1. 经营者集中达到下列标准之一的,经营者应当事先向国 务院商务主管部门申报,未申报的不得实施集中:(一) 参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营 业额合计超过100亿元人民币,并且其中至少两个经营者 上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币; (二)参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内 的营业额合计超过20亿元人民币,并且其中至少两个经 营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民 币。营业额的计算,应当考虑银行、保险、证券、期货 等特殊行业、领域的实际情况,具体办法由国务院商务 主管部门会同国务院有关部门制定。经营者集中未达到 前述规定的申报标准,但按照规定程序收集的事实和证 据表明该经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争 效果的,国务院商务主管部门应当依法进行调查。
4.
对国有企业进行分类改革,涉及国家安全的少数国企和 国有资本投资公司、国有资本运营公司,可以采取国有 独资形式;涉及国民经济命脉的重要行业和关键领域的 国有企业,可以保持国有绝对控股;涉及支柱产业和高 新技术产业等行业的重要国企,可以保持国有相对控股; 国有资本不需要控制并可以由社会资本控股的国有企业, 可以采取国有参股形式或者全部退出。
(国发„2014‟14号)
3. 完善税收政策。降低收购股权(资产)占被收购企业全
部股权(资产)的比例限制,扩大特殊性税务处理政策
的适用范围。通过合并、分立、出售、臵换等方式,转
让全部或者部分实物资产以及与其相关联的债权、债务
和劳动力的,不属于增值税和营业税征收范围。
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混合所 有制
内容/法规
对实务的重大问题的决定》(2013年11 月12日中国共产党第十八届中央委 员会第三次全体会议通过)
发展国有资本、集体资本、非 公有资本等交叉持股、相互融合的
2.
混合所有制经济,国有资本投资项
目允许非国有资本参股。允许混合 所有制经济实行企业员工持股,形 3.
成资本所有者和劳动者利益共同体。
中央、地方国有企业的混合所有制改革正在深入推进
工商登 记制度 改革
1.
1、国务院机构改革和职能转变方 案(2013年3月10日)
2.
2、国务院关于印发注册资本登记 3.
制度改革方案的通知(国发„2014‟ 4.
7号)
3、《公司法》等法律、行政法规 5.
之修改
除涉及国家安全、公民生命财产安全外,从“先证后照” 到“先照后证”;
注册资本从“实缴登记制”变更为“认缴登记制”;
企业年度检验制度改为企业年度报告公示制度;
简化住所(经营场所)登记手续、推行电子营业执照和 全程电子化登记管理;
构建市场主体信用信息公示体系,完善信用约束机制。 制定全国统一的信用信息采集和分类管理标准,推动地 方、行业信用信息系统建设及互联互通
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1二 并购重组的专业法律问题
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