大方 之声本期导读知识产权风险防范03期2015年3月大方之声大 方 律 师 团FRANK GROUP 大方之声 有容乃大方 正不 阿大 方 律 师 团FRANK GROUP企业热线：400-692-0755 办公电话：0755-********地址：深圳市福田区深南大道车公庙NEO 大厦C 栋15D 官网：深圳律师深圳律师事务所目录知识产权风险防范深圳知识产权律师知识产权法律制度商业秘密的法律风险与防范互联网营销知识产权侵权法律风险小公司与大公司合作知识产权保护风险技术合同风险防范行业协会在知识产权保护中的作用驰名商标保护的法律风险及防范•一、知识产权法律制度•知识产权，是指人们对自己创造性的智力活动成果依法所享有的专有权利•一般包括以下几种法律制度：•著作权法律制度•专利证书专利权法律制度•版权法律制度•商标权法律制度•商号权法律制度•产地标记权法律制度•商业秘密权法律制度•以及反不正当竞争法律制度等•二．商业秘密的法律风险与防范•技术含量高，信息含量大，是高新技术企业的一般特征。

在信息传输无限制的网络时代，如何保证这些技术和信息不被公开或被竞争对手所掌握，是企业生死存亡的关键。

可以说，商业秘密的保护贯穿于企业发展的各阶段，尤其是在研究开发期、业务稳定发展期和风险融资阶段。

•因此，在商业秘密的保护中企业面临的最大风险就是商业秘密泄露的法律风险，侵犯商业秘密情节严重的，可以构成侵犯商业秘密罪，而商业秘密一旦遭到侵犯，即使获得赔偿，有关信息的秘密性也可能丧失。

商业秘密泄露的途径主要是企业内部管理过程中和外部交往活动中的泄露。

主要表现为以下几个方面：•（一）研发阶段商业秘密泄露的法律风险•在技术开发阶段，对技术情报、资料、试验数据，设计方案，技术程序、电子文档，开发计划和进度等信息缺少保护，尤其是对核心技术员工掌握的技术数据和成果缺少有效监控，有的技术开发人员甚至为了晋升高级职称擅自发表论文，把整个技术研制的过程、主要理论依据、主要的技术参数都通过论文不经意地公开了，致使技术成果价值流失。

•企业商业秘密过于集中，使个别员工或几个员工就可以掌握企业整套能够投放市场的商业秘密，一旦员工离职则导致商业秘密泄露。

研发系统过于集中，员工能够集中接触商业秘密，以致几个员工就可以带走公司的一个完整技术。

•此外，广告、商贸展览等信息发布行为能降低秘密性。

对新开发的技术进行说明和描述，就属于向公众批露，从法律上讲，就等于放弃或损害了企业获得商业秘密保护的权利。

企业不慎重的对外发布或泄露研发信息，容易导致竞争对手的警觉和重视，由此可能在技术上率先取得突破，对市场先机的取得十分不利。

•（二）申请专利权过程中商业秘密泄露的法律风险•对于获取专利权而言，其不利的代价就是在申请的过程中要公开技术秘密，容易被他人通过专利申请检索获取关键信息，进行模仿或利用，往往发生申请者尚未取得专利权，而市场上以出现同类产品，由此产生复杂的法律风险。

•如果一个企业缺少保护意识，就有可能将全部技术秘密或核心技术成果通过法定的公布程序公开（专利申请初步审查合格后，满十八月后即行公布），其后果可想而知。

因此，公开范围的大小、是否涉及核心技术秘密，是否容易被模仿等，都应是企业在申请专利的过程中必须考虑的问题。

•（三）商业合作中商业秘密泄露的法律风险企业在从事外部商业合作时，也是最容易泄露商业秘密的时候，关键在于保密意识不强，保密制度不健全的原因。

往往只重视商业合作本身，而对相关的商业秘密缺少保护手段或措施，主要通过以下途径泄露：•1、国内外合作伙伴考察、参观过程中商业秘密泄露的法律风险•企业自身经验介绍、接待来访时轻易将信息透露给别人，企业需要有完善的外事接待商业秘密保护制度。

•一些国内企业为了获得国外订单或合作机会，主动邀请外商参观自己的生产线和工艺流程，殊不知在参观者中可能混杂着工业间谍。

此后不久，外国厂商也生产出同样的产品，因此而造成不必要的经济损失，包括市场机会的丧失。

如果企业能重视到商业秘密的保护，此种损失完全可以避免或降低。

参观应避开敏感区域，勿做详细解释，勿对生产制造工艺进行演示，并要求来访者参观商业秘密设备时签订保密协议。

•2、缔约前商业秘密泄露的法律风险•以高新技术企业为例，高新技术企业在创业过程中往往需要风险投资，其必要前提是向对方提交一份商业计划书。

商业计划书中无例外地包含有企业的商业秘密，但许多企业并未在商业计划书上注明其包含有本企业的商业秘密，并要求对方予以保密。

•同理，企业掌握某项技术但需要有人合作并在与合作对象商谈合作时，为了证明自己技术的存在及价值，而必然向合作对象披露全部或部分技术信息或商业信息，许多企业忽视在商谈前签订保密协议，要求对方保守此类信息。

•因此，企业在缔约前应防止或制约对方将知悉的商业秘密泄露或不正当的使用，否则可追究对方缔约过失责任。

•3、缔约后商业秘密泄露的法律风险•许多企业认为只要签约就达到目的了，殊不知在业务合同中更多涉及的是企业的供销渠道及经营秘密等，而这些信息应纳入商业秘密的保护范畴。

企业经常需要把产品、零部件、材料、生产设备或工艺的某些机密透露给供应商和客户，而这些人往往也要与该企业的竞争对手或潜在的竞争对手从事商贸往来。

即使是最讲信用的供应商，也可能是泄露商业秘密的危险源，尤其是关键环节的供应商。

•所以，只要企业认为是需要保密的，就有必要在合同中加入保密条款，要求合作对方不得将双方在合同中约定或履行的内容向任何第三方披露。

否则，当对方对外泄露与本企业有关的合同内容，将不视为是侵犯本企业的商业秘密。

•4、员工流动中商业秘密泄露的法律风险•案例：中关村某高新技术企业，是目前国内惟一拥有某项高新技术的公司。

当掌握其软件研发和硬件调试技术的技术人员离开公司后，与原公司的某客户合作，利用•其掌握的技术从事与原公司相同的业务，造成原公司损失数百万元。

•可见，核心员工跳槽带走技术秘密和客户资源将对高新技术企业带来难以估量的损失。

核心技术员工是指承担研发任务，掌握关键技术秘密的专业技术人员，但许多企业对核心技术员工监管不力。

主要表现为未针对其签订竞业限制条款，造成核心技术员工通过跳槽泄露原企业的商业秘密。

•对于企业来说，证明商业秘密的存在本身就很困难，要证明企业员工是否利用了这种信息难度更大，尤其是难以区分一般信息与商业秘密信息的差别。

所以，应通过竞业限制条款以尽可能地避免员工利用商业秘密。

•在员工流动过程中商业秘密泄露的主要表现是核心技术员工跳槽泄露商业秘密，此外，在职职工兼职、退休员工为他人提供服务等也是泄露的常见途径，同样需要竞业限制条款的约束。

从风险的角度看，主要是人员管理的缺陷，对员工缺少有效的商业秘密教育和管理、监控手段。

因此，企业必须重视商业秘密的法律保护，而保护过程中的风险多来自企业自身。

如果企业能够明确商业秘密容易泄露的环节，并采取有力的预防措施，就可以有效避免商业秘密泄露的法律风险，这需要企业制定完善的商业秘密保护制度，并得到完全的遵守和执行•三．互联网知识产权•很多淘宝店铺由于不熟悉淘宝知识产权而导致店铺被扣分屏蔽等不必要的损失。

实际上我们都知道，很多淘宝小店长甚至有些大店长喜欢抄袭别人的宝贝图片和宝贝描述，这在淘宝里面已经是众所皆知了。

殊不知这些宝贝图片和宝贝描述就会涉嫌知识产权侵权。

今天就和大家一起来学习一下淘宝规则之淘宝常见知识产权侵权类型。

•所谓的知识产权，是指人们对于自己智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉依法享有的权利，也称为无形财产权、智力成果权、智慧财产权。

它包括著作权和工业产权两大类，著作权中包括图片、文字、计算机程序等;而工业产权中包括专利权(发明创作、实用新型、外观设计等)，商标权(品牌商标、服务商标等)和名称标记权(原产地名称、货源名称和厂商名称)。

•由于很多卖家对知识产权的意识不够，以及对知识产权的不熟悉，导致走向敏感地带，使得自己在前进的路途中碰到一些壁垒。

比如在店铺名注册上，或店铺的基础店铺装修，宝贝发布等环节都有涉及。

以下是总结的淘宝网上常见的六种知识产权侵权类型：•1、使用他人商标或名称•使用他人商标或名称，是指未经授权在用户名或店铺名称中使用他人商标或企业名称并进行同类商品经营.例如，有些店铺在进行宝洁公司生产的产品售卖时期，未经授权的情况下使用“XX专卖店”“XX直营店”“XX直销店”等，这些都是属于侵权行为。

•2、盗用文字、图片•盗用文字、图片是指未经著作权人许可，擅自在店铺或宝贝详情中使用(包括二次•编辑)他人的原创性文字作品、图片(包括商品图片)、视频等。

例如，有些店铺并没有得到A产品的授权，但是在售卖产品，并在店铺中用了A产品的官方图片，因为A产品拥有其图片著作权，因此店铺宝贝图片视为著作权侵权。

3、盗版商品•盗版商品是指销售盗版(非法复制)的图书、杂志、音像制品、计算机软件、电子出版物等。

例如，某些店铺在进行书籍售卖时，将正版书进行复制，进行图书的影印版、软件的破解版、音像制品的硬盘版等表达后，再次销售的行为，也被归类为版权侵权行为。

•4、使用他人商标标识•使用他人商标标识指未经商标权人授权，擅自在其店铺或宝贝详情页面使用他人商标标识Logo等。

例如，很多店铺没有经过A产品的品牌授权，在售卖A产品时用其商标时，都属于商标权侵权行为。

•5、售卖假货•假货，顾名思义是指销售非商标权人原厂正品且冒用商标权人注册商标的商品。

例如，宝贝详情图为A产品型号电子计算器，A的投诉证明是其从未生产也从未委托他人生产过此款商品。

因此是属于假冒产品，属于侵权行为。

•6、专利侵权•专利侵权是指未经专利权人许可，以生产经营为目的，实施了依法受保护的有效专利的违法行为。

主要判断标准是看商品本身(包括技术特点、功能)是否落入专利权人权利要求书记载的保护范围。

在专利侵权中，又分为发明专利、实用新型专利及外观设计专利侵权。

•简单地理解就是申请人就某个或某类产品向国家职能部门申请取得了自己的对此产品独有的生产、销售、使用的权利，这些专利主要体现在产品的功能性以及外观形状等。

通俗地讲，专利的所有人，有对此专利产品的功能性或者设计具有所有权。

未经此专利所有权人的允许，私自进行生产、销售、使用就构成了侵权。

••法律风险分析•侵犯知识产权行为所导致的法律责任包括民事责任、行政责任和刑事责任。

• 1.民事责任•侵犯知识产权行为应承担的民事责任形式主要有停止侵害、消除影响、赔礼道歉和赔偿损失等，停止侵害。

•其中赔偿损失是责任的主要形式。

侵犯知识产权损害赔偿数额的确定主要有以下计算方法：• 1.按权利人因侵权遭受的实际损失确定。

• 2.按侵权人因侵权获得的利益确定。

• 3.根据情节参照专利许可使用费的1-3倍合理确定（适用于侵犯专利权的诉讼）。