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六、连结点的冲突

对于同一性质的法律关系，各国即使规定同一个
指引准据法的连结点，但赋予该连结点的含义可
能是不尽相同的，因而提出了究竟应依哪一国的
法律观点和法律概念进行解释的问题。

一般说来，连结点究竟在何处，原则上都是依法
院地法的概念进行解释的，但有三个例外。
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第三节 冲突规范的类型
一、单边冲突规范
第四节 准据法表述公式(系属公式)
第五节 法律选择的方法和法院地法适用的合理限制
第六节 冲突规范的确定性与灵活性、“冲突正义”与
“实体 正义”的辩证关系 第七节 识别
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第一节 冲突规范的概念、结构和 特点
一、冲突规范的概念 二、冲突规范的结构 三、冲突规范的特点
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一、冲突规范的概念
冲突规范(conflict rules)是指处理涉外民事关
系时，在有两个或两个以上的国家的民法根据有
关的连结因素都可能或竞相适用于该民事关系(或
均对该民事关系主据法的规范。
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二、 冲突规范的结构

冲突规范由“范围”(category)、“准据法(lex
causae、applicable law)或系属(attribution)”二部 分组成。

以“侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法”、
“人的能力适用其属人法”、“物权适用物之所
在地法”这些冲突规范为例，其中“侵权行为的
损害赔偿”、“人的能力”、“物权”是冲突规 范的“范围”，“侵权行为地法”、“属人法”、 “物之所在地法”是“准据法或系属”。
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三、冲突规范的特点
第一，冲突规范具有不同于一般的法律规范 的结构。
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第四节 准据法表述公式（系属公式）
一、准据法表述公式的概念 二、准据法表述公式的基本类型
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一、准据法表述公式的概念
在除单边冲突规范以外的冲突规范中， 对指定的准据法是通过一些含有特定内容 的公式来表述的。就是运用某种连结点来 指引某一类型法律关系应适用的准据法。
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二、准据法表述公式的基本类型
对于某一涉外民事关系，甲国(法院国)根据
本国的冲突规范指引乙国的法律作准据法时，认
为应包括乙国的冲突法，而依乙国冲突规范的规
定却应适用甲国的实体法作准据法，结果甲国法
院根据本国的实体法判决案件的制度。这就构成
了反致。
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一、 反致的概念和种类
(二)转致(transmission) 对于某一涉外民事关系，依甲国(法院国)的 冲突规范本应适用乙国法，但它认为指定的乙国 法应包括乙国的冲突法，而乙国的冲突规范又规 定此种民事关系应适用丙国实体法，最后甲国法 院适用丙国实体法作出了判决的情况。
主张，你有何评价？
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第四章 准据法确定中的几个一般问 题
本章的内容是在适用冲突规范和进行法 律选择过程中产生出来的基本理论和基本 制度，不但理论性强，也具有一定的复杂 性，是教材的重点章。
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第四章 准据法确定中的几个一般性 问题
第一节 反致
第二节 先 决 问 题 第三节 实体问题和程序问题
第四节 区际、人际与时际法律冲突的解决
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三、连结点的选择
（一） 连结点的选择不是一成不变的，而是随 着客观情况的变化而变化的 （二）一个新的连结点的形成与发展是有客观 根据的，是与国际经济活动的发展密切相连的
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四、连接点的软化处理
（一）用灵活开放性的连结点取代传统冲突规范中僵
固的封闭性的连结点 （二）增加连结点的数量从而增加可供选择的法律 （三）对同类法律关系进行划分依其不同性质规定不
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一、 反致的概念和种类
(三)间接反致(indirect remission) 对于涉外民事关系，甲国(法院国)冲突规范 指定适用乙国法，但乙国冲突规范又指定适用(包 括冲突法在内的)丙国法，丙国冲突规范却指定适 用甲国实体法作准据汉，最后甲国法院适用本国 的实体法来判决案件的情况，叫间接反致。
律性质，从而可能会导致适用不同的冲突规范。 (二) 不同国家对同一冲突规范中包含的概念的 内涵理解不同。 (三) 不同国家的法律往往将具有相同内容的法
律问题分配到不同的法律部门。
(四)不同的国家具有不同的法律概念或一个国
家所使用的法律概念是另一个国家所没有的。
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三、识别的对象

传统的观点认为只有冲突规范“范围”所涉及的
称连结因素(connecting factors)，它是指冲突规范
就范围中所要解决的问题指定应适用何国法律所依 据的一种事实因素。 （二）法律意义
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二、连结点的分类
（一）客观连结点和主观连结点
（二）静态连结点(constant point of contact) 和动态连结点(variable point of contact) （三）单纯的事实和法律概念。
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一、 反致的概念和种类
(四) 二重反致(double renvoi) 在反致问题上，英国还有一个为其他国家都不采 用的独特制度，这就是“二重反致”制度，也称完全 反致(total renvoi)、“外国法院原则”(foreign court theory)、“英国反致原则”(English doctrine of renvoi)。
(一) 属人法(lex personalis)
(二) 物之所在地法(lex rei sitae, lex situs)
(三) 行为地法(lex loci actus)
(四) 法院地法(lex fori)
(五) 旗国法(the law of the flag)
(六) 当事人合意选择的法律(lex voluntatis)
第二，冲突规范不同于一般实体法规范。
第三，冲突规范不同于一般的程序法规范。
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第二节 连结点
一、连结点的概念和法律意义 二、连结点的分类 三、连结点的选择 四、连结点的软化处理 五、互联网的应用对传统连结点提出的挑战 六、连结点的冲突
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一、连结点的概念和法律意义
（一）概念

连结点(connecting points， point of contact)，又
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四、选择性冲突规范

选择性冲突规范(choice rules for regulating the
conflict of laws)也包含两个或两个以上的连结点，
但只需选择适用其中一个连结点所指定的国家
的法律来处理某一涉外民事关系。
（一）无条件的选择性冲突规范
（二）有条件的选择性冲突规范
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五、进一步的说明
四、识别的依据
(一) 法院地法说 (二)准据法说 (三)分析法学与比较法学说 (四)个案识别说 (五)功能识别或目的识别说 (六)几点总结性的认识
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五、二级识别问题
我国有学者指出，不能将法院地法作为一种
僵硬不变的识别模式，在一些情况下，应该考虑
适用与案件具有最密切联系的法律制度来进行识
别。对于这种将“最密切联系原则”引入识别的
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二、反致产生的原因
（一）一些国家认为其冲突规则指定的外国法包 括该外国的冲突法。 （二）不同国家调整同一涉外民事关系的冲突规 范规定了不同的连结点，或者对连结点的解释不 一致。
问题，才是识别的对象。

但也有观点认为，举凡在适用冲突规范的过程中
所遇到的事实和由该事实引起的法律问题，均得
要求法院加以识别，它们均是识别的对象。对连 结点的解释也在其中，因为在他们看来，对连结 点解释的差异也会导致不同法律的适用。

不过，从严格意义上说，既然识别是援引哪一冲 突规范的前提，那么前一种观点应该是正确的。 34
第一，在实践中，之所以发展出多种类型的冲突规范， 完全是由于国家处理不同涉外民事关系需要采取不同的政 策。
第二，在当前的国际私法立法中，采用双边冲突规
范尤其是选择适用准据法的冲突规范的比例明显升高。 第三，为了适应国家处理不同性质法律关系的政策需 要，有时还可把几种基本类型的冲突规范结合在一个法律 条文之中。
同连结点
（四）对于一个法律关系的不同方面进行分割分别采
用不同的连结点
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五、互联网的应用对传统连结点 提出的挑战
在传统冲突规范中扮演着重要角色的与地域 因素和空间场所有关的连结点，在网络空间中并 无太大的实际意义。对于如何确定互联网案件的 准据法，一些学者曾试图提出解决方案。但总的 来说，这还是一个正在探索的领域。
(一) 法院地法适用的机率 (二) 无节制地扩大法院地法的适用不符合发 展国际民商关系的要求 (三) 法院地法适用的合理限制方面的新进展
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第六节 冲突规范的确定性与灵活 性、“冲突正义”与“实体正义” 的辩证关系
一、冲突规范的确定性与灵活性问题 二、冲突法上的“冲突正义”与“实体正义” 问题
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二、双边冲突规范 三、重叠性冲突规范 四、选择性冲突规范 五、进一步的说明
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一、单边冲突规范

单边冲突规范(unilateral conflict rules)是直接规定
某种涉外民事关系只适用内国法或只适用外国法 的冲突规范。

例如，1804年《法国民法典》第3条中规定的
“不动产，即使属于外国人所有，仍适用法国法”
确定准据法的连结点，表明什么问题应适用何地 法律，至于准据法是内国法还是外国法，取决于 连结点在内国还是某外国。
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三、重叠性冲突规范
重叠性冲突规范(double rules for regulating the conflict of laws)是指对“范围”所指的法律关 系或法律问题必须同时适用两个或两个以上连结 点所指向国家的法律的冲突规范。