惩罚性违约金与赔偿性违约金 的区别
与惩罚性违约金相对的,是赔偿性违约金。作 为合同当事人对违约所致损失预先估计出的 损害赔偿总额,赔偿违约金在大陆法系中又被 称为损害赔偿额的预定
问题的思考
1、惩罚性违约金与赔偿性违约金究竟有何区别 2、违约金的“惩罚性”功能是否可被其他民事 责任救济方式所取代? 3、违约金的“惩罚性”功能是否将随着法制的 进步而不再被承认? 4、我国《合同法》所规定的违约金是否具有 “惩罚性”的功能？
违约金性质的判断
2、对债权人有无实际损失的要求不同。 惩罚性违约金的支付,一般仅以合同当事人存在 违约事实为前提。而赔偿性违约金作为损害赔 偿的预定,非经特别约定,需证明损害事实的存 在。如债权人并未蒙受实际损失,则违约方可以 要求对违约金制履行的并用关系不同。 一般认为,在适用赔偿性违约金的场合,在某些种 类的违约形态下,违约方支付了违约金后,其原有 的合同义务得以免除,违约受害方只能在要求违 约方赔偿损失与强制违约方继续履行合同中择 一选择。
学界对惩罚性违约金的界定标准
4、约定目的说
约定目的说认为区分惩罚性违约金与赔偿性违 约金应当根据当事人对其约定的违约金的主观 目的出发，如果当事人的意思是为了强制履行 债务以加强合同的效力，当事人约定的就是惩 罚性的违约金。
定金的起源
定金制度是人类社会在初步摆脱了自然经济状态开始走上商品经济状态的 过程中发展起来的一种有着悠久历史的制度，它是从事商品经济交往的人 们在缺乏相互信任的情况下发展出的督促对方积极履行合同义务，增强自 我保护能力的一种措施。作为一种古老的担保合同履行的方式，最早的定 金起源于罗马法。罗马法上的“定金（arrae）是向债权人交付一笔钱或其 他物，债务人如果未履行主债，则不得将其索回”它分为两种形式，一种 是“不完全定金附约”，即定金给付本身不作为主合同成立的标志，给付 定金的当事人可以通过牺牲定金从而摆脱主合同的约束；另一种是“完全 定金附约”，是指以定金的给付和相对方的接受作为契约成立的证明，其 目的在于促使当事人履行契约以免遭受财产上的不利益。
4、解约定金 当事人为取得解除合同权利而交付的定金。在这 种形式的定金中，双方都可以取得解除权，即定 金支付方可以抛弃其支付的定金，直接解除合 同。；收受者可以通过加倍返还定金的方式，解 除合同。
定金的种类
5、违约定金 这是定金罚则适用的最常见的形态，即双方当事人约 定，若支付定金方违约时, 接受方可以取得定金作为损害 赔偿；接受定金方违约时，应加倍返还定金。这种定金 与违约金最类似，同样有间接的强制债务履行的效力。 此外，违约定金，当然还有证约定金的目的，因为违约 定金的存在，本身表明当事人之间已经存在合同关系 了。
一个案例让你看懂定金和订金 的区别
定金是一种法定的担保形式，作为合同履行的金钱担保普遍存在于买卖合同 关系中，在《合同法》、《担保法》及其司法解释中均有明文规定，有着严 格的法定条件：1、定金必需以书面形式进行约定；2、定金必须实际完成了 交付；3、定金数额不得超过合同标的总额的20％。
定金是通过书面约定由一方向对方给付一定数额的货币作为合同担保，其目 的在于确保各方订立合同或促使合同义务人履行义务，保障权利人的权利能 够得以实现。给付定金一方如果不履行义务，无权要求另一方返还定金；接 受定金的一方如果不履行义务，需向另一方双倍返还定金，这就是“定金罚 则”的基本精神。
一个问题
除解约定金以外的另外三种形式的定金，能否在 抛弃定金之后解除合同？
违约定金在名称上的判定
最高法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第 118 条， 针对实践中很多合同当事人在约定定金条款时，不采用“定金”的名称，而使用 留臵金、担保金、保证金、订约金、押金或订金等名称，做了具体的规定，其思 路是，无论当事人对定金的名称是什么，只要当事人在合同中没有约定定金罚则， 那么，这些预先给付的金钱都不能作为定金。但如果当事人在合同中约定了定金 罚则的实质规则，即使没有采取定金的名称，也可以适用定金罚则。其理由正如
易混淆的
违约定金与履约保证金 定金是实践性合同，即当事人必须现实 交付金钱或其他代替物，定金合同才成立， 对此，我国法律做了明确规定，理论界也没 有任何争议。这也是定金与违约金在成立条 件上的最大的差别，因为违约金合同并非要 物合同
易混淆的
违约定金与押金
押金在实务中也称风险抵押金等，其名称并不统 一。在日常生活中，很多合同的一方当事人往往 要求对方先交付一定的押金，尤其是在租赁合同 中。它是为担保债务履行或损害赔偿债务而由债 务人或第三人向债权人给付金钱或其他代替物。 押金的性质如何，我国法律没有做任何规定
定金的种类
1、立约定金
当事人约定，一方先交付定金，以取得和对方 日后订立合同的权利。若对方不订立合同，则双 倍返还；后交付方不订立合同，则丧失定金。可 见，这种定金的目的是保证对方与其订立合同而 交付。就是说，当事人以交付定金为条件，取得 与对方订立合同的一个选择权。这与英美法上的 要约保留制度类似
违约金与定金
违约金的起源
违约金制度最早起源于罗马法,迄今已逾千年。它起初适用 于私犯,具有鲜明的惩罚性,后被引入契约法。随着资本主义制 度的确立,“主权在民”、“天赋人权”等民主思想在意识形态 领域逐渐占据突出地位,大陆法系和英美法系对于违约金的认 识及定位也发生了较大变化。大陆法系下的违约金具有惩罚性 和赔偿性的双重属性,而英美法系则只承认违约金的赔偿性,将 补偿原则确立为违约救济理论的一般指导原则。
定金的种类
2、成约定金 当事人在合同中约定，合同从定金之时起成立。也就是说，当事人的合同效力完全取决于一方是 否交付定金。这是德国固有法之制度，称为手金（Handgeld）。现今立法虽然几乎都不规定这种 定金，但是依据合同自由原则，如当事人作出这种约定的，当事人发生法律效力。
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证约定金 这是当事人约定，双方为了证明他们之间存在合同关系，由一方交付定金。 此种定金交付的目的，并不是为了成立合同或者追究对方的违约责任，而仅以证 明契约成立为目的。也就是说，当事人追求的是证据法上的效力，而并非实体法 上的效力。但存在问题的是，这种定金是否可适用定金罚
定金和违约金能否并用
对于玫瑰公司放弃20万元定金作为解除合同的代价，牡丹公司能否再 要求玫瑰公司支付违约金，有以下三种观点： 第一种观点认为，玫瑰公司已经自愿放弃20万元定金，应当享有 合同解除权，故不应再要求玫瑰公司承担违约责任。 第二种观点认为，玫瑰公司单方面提出解除合同，已构成违约。 玫瑰公司除应当承担定金责任外，还应当按照合同约定支付牡丹公司 违约金。 第三种观点认为，虽然玫瑰公司单方面提出解除合同构成违约， 但是根据《合同法》相关规定，违约金与定金不能并用，故牡丹公司 不能再要求玫瑰公司承担约定的违约金。
定金和违约金能否并用
【案情简介】 2013年8月5日，玫瑰公司与牡丹公司签订了一份购销合同，约定玫瑰公 司向牡丹公司购买机动车300辆，单价6000元，总计价款180万元。玫瑰公 司须在同年10月底以前将货款汇入牡丹公司账户，款到10日内牡丹公司将货 供完，如到期不履行合同，承担货款的4%的违约金。合同订立后，玫瑰公司 需在5日内向牡丹公司交付20万元定金。
惩罚性违约金
惩罚性违约金的定义 惩罚性违约金是指违约方依照法律规定或合同约 定,在其不履行或不适当履行合同时,除承担继续履 行合同义务或赔偿债权人损失之外,另行向债权人 支付的一定数额的金钱。
赔偿性违约金
赔偿性违约金，是当事人双方预先估计的损 害赔偿总额，又叫做损害赔偿额的预定。此 种损害赔偿的预定，也是一种违约金。此种 违约金，如相当于履行之替代，则请求此种 违约金之后，便不能够再请求债务履行或者 不履行的损害赔偿。
同年10月20日，牡丹公司催玫瑰公司付款，玫瑰公司称资金短缺，希望 先发货，再付款。牡丹公司予以拒绝。此后牡丹公司又多次催促玫瑰公司付 款，玫瑰公司于同年11月20日向牡丹公司表示终止合同，并自愿放弃20万元 定金以作为解除合同的代价。牡丹公司遂于同年11月底向法院提起诉讼，称 其已将机动车准备完毕，如果牡丹公司不履行合同，则自己将损失100万元。 故请求玫瑰公司按照合同约定支付违约金。玫瑰公司则辩称，其已放弃20万 元定金，不应再承担其他任何责任。
一个案例让你看懂定金和订金 的区别
据《当代生活报》报道，法庭上，小梁和小韦认为， 他们交的2万元为预付款，而某投资公司则坚持认为 是定金。法院认为，该笔款是属于定金，既然是定 金，就只能根据谁有错，谁违约来判定这笔钱的归 属，就目前的证据，不能得出认购书订立时，小梁和 小韦明知交房时间是2015年12月31日的结论。双方因 买卖合同条款未能协商一致，属于因不可归责于双方 的事由，导致商品房买卖合同未能订立的情形，法院 判定，某投资公司应当返还2万元定金给小梁和小 韦。
违约金性质的判断
违约金属于惩罚性违约金还是赔偿性该如何判断？
1、违约金设定的目的不同。 由于惩罚性违约金旨在敦促合同当事人严格履约, 并对违约人的违约行为加以制裁,因此惩罚性违约 金的数额往往被设定得较高,且与违约受害方所遭 受的损失无必然联系。而赔偿性违约金则主要以补 偿违约受害方的实际损失为目的,金额相对而言一 般较低,基本上与所预估的违约受害方的损失相 当。
而订金并非专门的法律概念，没有直接的法律规定，司法实践中一般被视为 预付款，如果出现违约情形，并不会发生直接被没收或需要双倍返还的法律 后果，适用不了“定金罚则”，而是得根据实际情况及各方当事人的过错来 让违约方承担违约责任。
定金的种类
定金（德语称为“Angeld”或者 “Draufgabe”,英语通常称为earnest money）， 即以确保合同的履行为目的，由当事人一方在 订约之前（立约定金、证约定金）或订约时、 订约后（证约定金、违约定金, 解约定金）交 付另一方的金钱。当然，除了金钱之外，当事 人如合意以其他财产代替金钱，其他财产也可 以作为定金
一个案例让你看懂定金和订金 的区别