2009年 6月 山东行政学院山东省经济管理干部学院学报 Jun. 2009 第 3期 (总第 98期 ) Journal of Shandong Adm inistration Institute & Shandong Econom ic M anagement Personnel Institute NO. 3 Ser. No. 98
(Henan Quality Polytechnic Institute, Pingdingshan467000, China) Abstract: According to our country crim inal law stipulation, The country staff are the main bodies of corrup tion, bribery crime, crime by taking advantage of duty and revelation country secret crime, but how do we lim it the scope of“country staff”is the question that peop le in academ ic circles dispute a lot. Country staff is those - - - civil serv2 ants, who work for relevant parties and Chinese Peop le’s Political Consultative Conference, assigned to work for pub2 lic affairs. Keywords: Country Staff; Scope; L im it
2. 必须是依法从事公务。所谓依法从事公务 ,包 括两方面的含义 :一是国家工作人员的职务身份是依 法取得的 ;二是从事公务应依法进行 。这是刑法关于 国家工作人员或以国家工作人员论的核心因素 。历 次对刑法的修改 、补充、解释 ,均对此加以强调。
通过以上对国家工作人员的本质特征的论述 , 为了正确界定这一概念的范围 ,本文从国家工作人 员所包含的四种类型分别进行分析 。
关键词 :国家工作人员 ;范围 ;界定 中国分类号 : D914 文献标识码 : A 文章编号 : 1008 - 3154 (2009) 03 - 0110 - 03
The D ef in ition of Coun try Staff in Cr im ina l Law
HU Yun - peng
一 、国家工作人员的含义和特征 国家工作人员从严格意义上讲就是国家机关工 作人员 。要搞清国家机关工作人员的概念范围 ,就 必须弄清国家机关的概念和范围 。国家机关是指 : “行使国家权力 ,管理国家事务的机关 ,包括国家权 力机关 、国家行政机关 、审判机关 、检察机关和军队 等 ”。[ 1 ]我国宪法第三章规定的国家机构包括 :全国
其二 ,人民政协机关 。作为具有广泛代表性的 爱国统一战线的组织 ,人民政协己经成为我国民主 政治的重要组成部分 。尽管我国宪法没有规定政协 是国家机构的组成部分 ,但是从我国的现实状况来 看 ,人民政协所行使的某些职能与其他国家机关的 职能是相类似的 ,而且在参与国家政策的制定方面 , 其所起的作用也是不能低估的 。因此人民政协机关 也应当以国家机关论 。
为国家工作人员质的规定性呢 ? 目前 ,关于国家工作人员的本质特征 ,最为典型
的有以下两种说法 。第一种 ,身份说 。此说认为国 家工作人员犯罪是一种职务性犯罪 ,所以国家工作 人员应当具有国家工作人员或以国家工作人员论者 的资格身份 ,这是其从事公务的前提 ,如干部身份 、 公务员身份 ,不具有特定的身份 ,就不是国家工作人 员 。[ 4 ]第二种 ,公务说 。此说认为国家工作人员的本 质在于从事公务 ,主张在确定行为人是否是国家工 作人员时 ,应以其是否从事公务来界定 ,无论行为人 是否具有国家工作人员的身份 ,只要是依法从事公 务 ,即视为国家工作人员 。[ 5 ]“身份说 ”的最大优点 在于可以防止人为的将国家工作人员范围扩大化 , 但其与我国当前的政治 、经济体制改革的线路不相 吻合 ,也不符合我国刑法的立法精神 。“公务说 ”的 最大优点 则 在 于 抓 住 了 国 家 工 作 人 员 最 根 本 的 特 征 ,并且与当前犯罪的实际情况较符合 ,有利于打击 犯罪 。但是 ,无论从理论上还是从司法实践的情况 来看 ,片面的强调“身份说 ”或“公务说 ”,都难免有 失偏颇 。因为 ,国家工作人员的本质属性 ,不是由某 一个因素决定的 ,而是由几个要素构成的 。一般来 说 ,刑法中的国家工作人员具有如下特征 :
《中华人民共和国刑法 》第 93条规定 :“本法所 称工作人员 ,是指国家机关中从事公务的人员 。国 有公司 、企业 、事业单位 、人民团体中从事公务的人 员和国家机关 、国有公司 、企业 、事业单位委派到非 国有公司 、企业 、事业单位 、社会团体从事公务的人 员 ,以及其他依照法律从事公务的人员 ,以国家工作 人员论 ”,这明确规定了国家工作人员的范围 。然 而 ,自 1997年 10 月 1 日刑法实施以来的司法实践 表明 ,对国家工作人员的范围的认识并没有因刑法 的修订而统一 ,对第 93条应该如何理解 ? 学界争议 较多 ,分歧颇大 ;执法机关对国家工作人员的范围的 掌握同样宽严不一 ,这种现状直接影响法律的严肃 性和执法的统一性 。因此 ,有必要弄清楚刑法第 93 条的真实内涵 ,准确界定国家工作人员的范围 。
其一 ,政党组织 。在我国 ,中国共产党作为执政 党 ,其组织在某种情况下应当以国家机关论 。[ 7 ]具体 而言 ,如果中国共产党的党组织为独立的组织系统 , 即一个从中央到地方的独立的组织系统 ,包括上至 中央委员会及其办事和常设机构 、派出机关 ,下至省 委 、市委 、县委 、乡镇党委等 。由于党的这些组织机 构具有独立的人员编制和财政拨款 ,尽管不属于严 格意义上的国家机关 ,但是从其对国家政权和国家 政治生活所产生的影响看 ,其行使的职能与其他国 家机关的职能大体相同或者近似 ,应以国家机关论 。
其三 ,具有政府职能或者公共管理职能的事业 单位 。在我国还有一些直接隶属于国家机关的事业 单位 ,按有关规定和授权行使着一定的政府行政管 理职能 ,如国家专利局 、文物局 、环保局 、烟草专卖 局 、证监会等 ,这些单位在编制上虽然是事业单位 , 但职能上却是代表国家行政机关进行管理 ,而且实 际履行的也具有政府职能的性质 ,所以对这些单位 也应以国家机关论 。[ 8 ]
从对第 93条规定分析可以得出 ,构成国家工作 人员的必须同时符合以下四个方面的条件 : (1)行为 人必须属于国有单位中的工作人员或受国有单位委 派的人员 ; ( 2)行为人必须是从事公务活动 ; ( 3 )行 为人从事公务活动具有合法性 ; (4)公务活动是指代 表国家进行具有管理性质内容的活动 。凡是不具备 上述四个条件之一的 ,皆不属于国家工作人员的范 畴 ,不能单独成为受贿罪的主体 。不难看出 ,刑法 93 条中国家工作人员的概念 ,既不同于行政法中国家 公务员的概念 ,也不同于党和国家的组织 、人事部门 所界定的国家干部概念 。那么 ,刑法在规定国家工 作人员这一概念的时候 ,是以什么样的类型特征作
刑法中“国家工作人员 ”的范围界定
胡云鹏
(河南质量工程职业学院 ,河南 平顶山 467000)
摘 要 :依照我国刑法规定 ,国家工作人员是贪污罪 、受贿罪 、泄露国家秘密罪等职务犯罪的主体 ,但对于 “国家工作人员 ”的范围到底该如何界定 ,学界争议较大 。“国家工作人员 ”应当包括有关党派和政协机关在 编人员 、在国家机关和其他国有单位从事公务人员 、受委派从事公务的人员以及其他依法从事公务的人员 。
收稿日期 : 2009 - 04 - 12
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人民代表大会 、中华人民共和国主席 、国务院 、中央 军事委员会 、地方各级人民代表大会和地方各级人 民政府 、民族自治地方和民族自治机关 、人民法院和 人民检察院 。这就界定了国家机关的横向范围 。那 么政党机关 、政协机关的工作人员是否是国家工作 人员呢 ? 对此有两种不同的解释 ,一种是不加区别 、 笼统地将刑法第九十三条第二款规定的人员均视为 国家工作人员 , [ 2 ]另一种是将政党机关 、政协机关的 工作人员视为准国家机关工作人员 。[ 3 ]
二 、国家机关中从事公务的人员 根据宪法和法律的有关规定 ,国家机关是指国家 各级权力机关、行政机关、审判、检察机关和军事机关 , 其他机关和组织都不是严格意义上的国家机关 。[ 6 ] 但 是 ,既然将行使国家职能作为国家机关的本质特征 ,那
么 ,有些机关或者组织具备这个本质特征 ,虽不在宪法 “国家机构 ”列举的范围也应当被看作是国家机关或者 说是准国家机关 ,这些机关和组织包括 :
1. 具有一定的资格身份 。身份是自然人享有一 定权利 、承担相应义务的重要前提条件 。从理论上 讲 ,国家工作人员或以国家工作人员论者首先应具 有一定的资格身份 ,如果行为人不具有国家工作人 员或以国家工作人员论的“身份 ”,从事公务便无从 说起 。这种资格身份 ,在我国大力推进人事制度和 用人制度改革的今天 ,不能片面的理解或强调为仅 指具有国家工作人员身份 ,还应当包括依法取得从 事公务的一种资格 。
在国家机关中从事一定工作的人员并非必然属 于国家机关工作人员 ,而只有在这类机关中从事公 务的人员才属于国家机关工作人员 。
三 、国有单位中从事公务的人员 “国有公司 、企业 、事业单位 、人民团体中从事公 务的人员 ”是指在上述单位中具有经营 、管理职责或 者经营单位财务职责的人员 ,如董事长 、厂长 、经理 、 调度 、会计 、出纳 、保管 、收款员等 。在这里有必要明 确以下几个概念 : 其一 ,国有公司 、企业 。所谓公司 ,是指根据我 国公司法的规定而成立的有限责任公司和股份有限 公司 。所谓企业 ,则是指依法成立的 ,从事生产 、经 营或者服务活动的盈利性组织 。[ 9 ]而国有公司是指 完全由国家或者国家授权的投资组织组建的 、公司 财产完全属于国家所有的公司 。也就是包括国家独