国际货物买卖合同成立的实质要件
合同何时成立
《公约》第二十三条 合同于按照本公约规定对发价的 接受生效时订立。 《合同法》第二十五条 承诺生效时合同成立。 《合同法》第三十二条 当事人采用合同书形式订立合 同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 《合同法》第三十三条 当事人采用信件、数据电文等 形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。 签订确认书时合同成立。
国际货物买卖合同成立的实质要件
若干实例
1、我某进出口公司于某年2月1日向美商报出某种农产品。 中方发盘中除列明各项必备交易条件外还注明“Packing in Sound Bags” (采用牢固的袋子包装)。在发盘有效期内美方 电称：“接受你方1日来盘，Packing in New Bags(采用新的 袋子包装)”。中方收到复电后即着手备货。数日后，当中方 准备发货时，该种农产品的国际市场价格猛跌。此时பைடு நூலகம்方又 来电称：“我对包装条件作了变更，你未确认，故贵与我之 间并未订立合同”。中方此时则坚持合同早已订立，双方因 此发生争议。请问此时合同是否成立？
第二十一条 ：“一、依照第十九条、第二十条及第二十三条 对另一当事国成立之保留：（甲）对保留国而言，其与该另 一当事国之关系上照保留之范围修改保留所关涉及条约规定； 及 （乙）对该另一当事国而言，其与保留国之关系上照同一 范围修改此等规定。”
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涉外商事海事审判实务问题解答(一)
（最高人民法院民四庭 2004） 44、涉外商事合同能否采用书面以外的方式订立？ 答：根据《中华人民共和国合同法》第10条的规定，当事人 订立合同可以采用书面、口头或者其他形式；但对于法律、 行政法规规定采用书面形式的，则应当采用书面形式；当事 人约定采用书面形式的，也应当采用书面形式。如果法律、 行政法规规定应当采用书面形式而实际上没有订立书面合同 的，应当认定合同不成立。如果当事人约定采用书面形式而 实际上没有订立书面合同，若一方当事人已履行主要义务且 对方接受的，则可以认定合同成立。 另外，根据我国加入《联合国国际货物销售合同公约》时所 作的保留，对于我国与该公约缔约国当事人之间的国际货物 销售合同，应当采用书面形式。 BACK
国际货物买卖合同成立的实质要件
合同何时成立
我方A公司作为卖方与美国买方B 公司就出售一批纺 织物进行磋商，我方以电子邮件形式向美方发盘，提出 了价格和数量等方面的内容，美方也以电子邮件形式回 复表示同意。我方又提出为稳妥起见，应签订确认书， 美方表示同意。但在双方签署确认书之前，人民币汇率 发生变动，我方提出提价要求，美方表示反对。我方就 拒绝交货，美方以我方违反合同为由在中国法院起诉， 我方抗辩理由是，根据合同法第33条的规定，此时合同 尚未成立，所以不需要履行交货义务。请问我方的主张 是否正当？
国际货物买卖合同成立的实质要件
若干实例
3、我方A公司作为卖方与美国买方B 公司就出售一批纺织物 进行磋商，我方向美国买方B 公司发盘，提出了价格和数量 等方面的内容，美方回复表示同意，但其回复背面有一条关 于相关争议由美国仲裁的条款。双方当事人都履行了合同。 后来A公司认为B 公司违约而在中国法院起诉，而B 公司要 求法院中止诉讼程序。请问该仲裁条款是否有效？
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要约
《公约》第14条 （１）向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建 议，如果十分确定并且表明发价人在得到接受时承受约束 的意旨，即构成发价。一个建议如果写明货物并且明示或 暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格，即为 十分确定。 （２）非向一个或一个以上特定的人提出的建议，仅应 视为邀请做出发价，除非提出建议的人明确地表示相反的 意向。
国际货物买卖合同成立的实质要件
《公约》关于承诺的规定
《公约》 第十八条 （１）被发价人声明或做出其他行为表示同意一项发 价，即是接受。缄默或不行动本身不等于接受。 （２）接受发价于表示同意的通知送达发价人时生效。 （３）但是，如果根据该项发价或依照当事人之间确 立的习惯作法或惯例，被发价人可以做出某种行为，例如 与发运货物或支付价款有关的行为，来表示同意，而无须 向发价人发出通知，则接受于该项行为做出时生效，但该 项行为必须在上一款所规定的期间内做出。
形地表现所载内容的形式”。
国际货物买卖合同成立的形式要件
问题1：中国对《公约》第十一条的保留是否继续 有效？ 自动失效还是继续有效? 问题2： 应如何处理？ 维持还是撤回? 问题3: 可能的不确定性?
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国际货物买卖合同成立的实质要件
当事人具有相应的民事权利能力和 民事行为能力。
意思表示一致: 要约 承诺
第二讲
国际货物买卖合同成立的 法律问题
国际货物买卖合同成立的形式要件 国际货物买卖合同成立的实质要件
国际货物买卖合同成立的形式要件
《公约》的规定
《公约》第十一条：销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任 何其它条件的限制。 销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明。 《公约》第十二条：本公约第十一条、第二十九条或第二部分准许销售合同或其 更改或根据协议终止，或者任何发价、接受或其它意旨表示得以书面以外任何形 式做出的任何规定不适用，如果任何一方当事人的营业地是在已按照本公约第九 十六条做出了声明的一个缔约 国内，各当事人不得减损本条或改变其效力。 《公约》第九十六条：本国法律规定销售合同必须以书面订立或书面证明的缔约 国，可以随时按照第十二条的规定，声明本公约第十一条、第二十九条或第二部 分准许销售合同或其更改或根据协议终止，或者任何发价、接受或其它意旨表示 得以书面以外任何形式做出的任何规定不适用，如果任何一方当事人的营业地是 在该缔约国内。 第九十七条（４）根据本公约规定做出声明的任何国家可以随时用书面正式通知 保管人撤回该项声明。此种撤回于保管人收到通知之日起６个月后的第１个月第 １天生效。
国际货物买卖合同成立的实质要件 要约
《合同法》第14条：要约是希望和他人订立合同的意思表 示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定； （二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。
《合同法》第15条 要约邀请是希望他人向自己发出要约 的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股 说明书、商业广告等为要约邀请。 商业广告的内容符合 要约规定的，视为要约。
国际货物买卖合同成立的实质要件 要约
《合同法》第61条 合同生效后，当事人就质量、价款或者 报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以 协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者 交易习惯确定。
《合同法司法解释（二）》第1条 当事人对合同是否成立 存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的 和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者 当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协 议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第 一百二十五条等有关规定予以确定。
国际货物买卖合同成立的实质要件
《公约》关于承诺的规定
《公约》第十九条 （１）对发价表示接受但载有添加、限制或其他更改的答复 ，即为拒绝该项发价并构成还价。 （２）但是，对发价表示接受但载有添加或不同条件的答复 ，如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项发价的条 件，除发价人在不过分迟延的期间内以口头或书面通知反对 其间的差异外，仍构成接受。如果发价人不做出这种反对， 合同的条件就以该项发价的条件以及接受通知内所载的更改 为准。 （３）有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和 时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争 端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发价的条件
1969年《维也纳条约法公约》 关于保留的规定
第二十三条：“一、保留、明示接受保留及反对保留，均必 须以书面提具并致送缔约国及有权成为条约当事国之其他国 家。二、保留系在签署须经批准、接受或赞同之条约时提具 者，必须由保留国在表示同意承受条约拘束时正式确认。遇 此情形，此项保留应视为在其确认之日提出。三、明示接受 保留或反对保留系在确认保留前提出者，其本身无须经过确 认。四、撤回保留或撤回对保留提出之反对，必须以书面为 之。”
国际货物买卖合同成立的实质要件
若干实例
2、我方A公司于1月4日向美方旧金山的B公司发盘供某种商 品100公吨。发盘指出，2400美元／每公吨，CIF旧金山， 不可撤销的信用证付款，限七天内答复。第二天B回电询问 可否在1个月内安排发货？ A公司对该回电未作回应，1月9 日， B再次回电，表示完全接受1月4日的发盘。请问A公司 有无拒绝交货的权利？
国际货物买卖合同成立的实质要件
《合同法》关于承诺的规定
第二十六条 承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的， 根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。 第三十条 承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要 约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数 量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违 约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变 更。 第三十一条 承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约 人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任 何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。
中国卖方与某《公约》缔约国买方在电话 中就一笔货物的买卖达成一致意见，合同金额 十万美元，但双方未以书面形式订立合同。随 后，由于市场价格下跌，该国买方拒绝履行合 同，中国卖方在该国法院起诉买方，买方主张 合同自始即未成立。
可能存在的不同观点
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国际货物买卖合同成立的形式要件
中国法的规定
原《涉外经济合同法》第7条：当事人就合同条款以书面形式达成 协议并签字，即为合同成立。 “中国政府在认可公约时宣布，它不受第一条第（１）款（ｂ） 项和第十一条的约束，也不受公约内与第十一条内容有关的规定的 约束。”