一,仲裁的概念和基本特点 仲裁(Arbitration)又称"公断" 仲裁(Arbitration)又称"公断",它是指双方 当事人依据争议发生前或争议发生后所达成的仲裁 协议,自愿将争议交付给独立的第三方,由其按照 一定程序进行审理,在事实上作出判断,在权利义 务上作出对争议双方都有约束力的裁决的一种非司 法程序.仲裁主要有如下特点: 1.仲裁具有自愿性. 1.仲裁具有自愿性. 2.仲裁范围具有有限性. 2.仲裁范围具有有限性. 3.仲裁具有民间性. 3.仲裁具有民间性. 4.仲裁具有自治性. 4.仲裁具有自治性. 5.仲裁具有保密性. 5.仲裁具有保密性. 6.仲裁裁决具有终局性和可执行性. 6.仲裁裁决具有终局性和可执行性.
项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的; 仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的;认 定事实的主要证据不足的;适用法律确有错误的; 仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法 裁决行为的.另外,人民法院认定执行该裁决违背 社会公共利益的,亦可裁定不予执行.代理律师认 为仲裁裁决有上述情形之一的,可以向人民法院提 出不予执行仲裁裁决的申请,人民法院经组成合议 庭审查核实裁决有上述情形之一的,应当裁定不予 执行仲裁裁决.不予执行仲裁裁决是人民法院对仲 裁进行监督的措施之一.依据我国仲裁法,民事诉 讼法的有关规定,人民法院作出不予执行仲裁裁决 的裁定前,对仲裁裁决实行两种不同的审查制度: 对国内仲裁裁决,既审查程序,也审查实体;对于 我国涉外仲裁裁决以及外国仲裁裁决,人民法院只 审查程序而不审查实体.
二,律师仲裁业务的特点 律师仲裁业务主要体现在两个方面:①律师 受聘担任仲裁员参与仲裁活动;②律师担任仲裁 申请人或被申请人的代理人进行代理仲裁活动. 下文介绍的仅指律师仲裁代理业务.
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第二节 律师仲裁业务的工作方法
一,国内仲裁与国内仲裁代理 根据《仲裁法》 根据《仲裁法》规定,国内仲裁,是指我国 公民,法人和其他组织之间发生争议后,按事前 或事后达成的仲裁协议,自愿将争议提交我国仲 裁机构裁决的一种仲裁.国内仲裁按照国际上通 行的做法,是针对当事人之间的合同纠纷和其他 财产权益纠纷,依据当事人在争议发生前或者争 议发生后,以合同中的仲裁条款或者书面形式达 成的仲裁协议,进行裁决或调解解决的法律制度. 仲裁实行一裁终局制,仲裁裁决一经作出即发生 法律效力,不允许对仲裁裁决的事项再行仲裁或 提起诉讼.国内仲裁在我国仲裁体系中占主导地 位.
2.代理被申请人进行仲裁答辩.如果律师代理被申 2.代理被申请人进行仲裁答辩.如果律师代理被申 请人一方,在接受被申请人的委托后,在答辩阶 段,主要进行以下几项工作: (1)被申请人收到仲裁委员会送达的仲裁申请书副本, (1)被申请人收到仲裁委员会送达的仲裁申请书副本, 仲裁规则和仲裁员名册后,律师应当阅读和分析 申请书,了解申请人的要求和理由,然后向被申 请人了解争议情况,写出答辩书.并代理被申请 人在仲裁规则规定的期限内向仲裁委员会提交答 辩书及副本. (2)代理律师应当按照仲裁规则规定的期限,及时选 (2)代理律师应当按照仲裁规则规定的期限,及时选 定或委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员,并及 时与对方当事人约定首席仲裁员组成仲裁庭.如 双方当事人不能共同约定首席仲裁员,则由仲裁 委员会主任指定首席仲裁员. (3)在提出反请求的情况下,代理律师还应当根据委 (3)在提出反请求的情况下,代理律师还应当根据委 托人的意愿和案件情况,申请财产保全.
二,律师代理国内仲裁的注意事项 1.律师要熟悉,掌握仲裁规则. 1.律师要熟悉,掌握仲裁规则. 2.律师要了解当事人之间有无仲裁协议. 2.律师要了解当事人之间有无仲裁协议. 3.律师决定受理当事人的委托后,应当与当事人办 3.律师决定受理当事人的委托后,应当与当事人办 理委托手续. 4.律师应认真做好代理工作. 4.律师应认真做好代理工作. 三,律师代理国内仲裁业务的工作方法 (一)审查收案 审查收案主要应审查以下几方面的内容: 1.审查案件是否属于仲裁的管辖案件范围. 1.审查案件是否属于仲裁的管辖案件范围. 2.审查纠纷当事人之间的仲裁协议.对仲裁协议主 2.审查纠纷当事人之间的仲裁协议.对仲裁协议主 要应从以下几个方面进行审查:
3.调查,收集并提交证据. 3.调查,收集并提交证据. 调查取证是贯穿整个仲裁程序的重要代理活 动.律师代理仲裁,无论是代理申请人还是被申 请人,都有责任向仲裁机构为其主张提供证据. 律师代理仲裁时可以以独立的身份进行调查取证. 4.代理参加仲裁庭审活动. 4.代理参加仲裁庭审活动. 仲裁庭审,是仲裁活动的中心环节,也是仲 裁的必经程序.在这一阶段律师代理应认真做好 以下几项工作: (1)代理当事人选定仲裁员. (1)代理当事人选定仲裁员.
响公正裁决的证据的;仲裁员在仲裁该案时有索 贿受贿,徇私舞弊,枉法裁决行为的.代理律师 认为仲裁裁决具有上述六种情形之一的,应当向 人民法院提出撤销已生效的仲裁裁决的申请,人 民法院经组成合议庭审查核实裁决有上述六种情 形之一的,应当裁定撤销仲裁裁决. (2)律师依法申请不予执行仲裁裁决时应注意:根据 (2)律师依法申请不予执行仲裁裁决时应注意:根据 《仲裁法》第63条的规定,被申请人提出证据证 仲裁法》 63条的规定,被申请人提出证据证 明裁决有《民事诉讼法》 217条第2 明裁决有《民事诉讼法》第217条第2款规定的情 形之一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁 定不予执行.《民事诉讼法》 217条第2 定不予执行.《民事诉讼法》第217条第2款规定 的六种情形是:当事人在合同中没有订有仲裁条 款或者事后没有达成书面仲裁协议的;裁决的事
国内仲裁与涉外仲裁,劳动仲裁相比,具有以 下特征: 1.仲裁机构是国内各地依法设立的仲裁委员会. 1.仲裁机构是国内各地依法设立的仲裁委员会. 2.当事人是国内的公民,法人或其他组织, 2.当事人是国内的公民,法人或其他组织, 3.当事人之间有提交国内仲裁机构仲裁的仲裁协议. 3.当事人之间有提交国内仲裁机构仲裁的仲裁协议. 4.仲裁只适用于仲裁机构有权管辖的争议. 4.仲裁只适用于仲裁机构有权管辖的争议. 5.仲裁依据我国仲裁程序进行. 5.仲裁依据我国仲裁程序进行.
构选择达成一致的,仲裁协议无效.②仲裁协议 约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁 机构的,该仲裁机构视为约定的仲裁机构.该地 有两个以上仲裁机构的,当事人可以协议选择其 中的一个仲裁机构申请仲裁;当事人不能就仲裁 机构选择达成一致的,仲裁协议无效.③当事人 约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民 法院起诉的,仲裁协议无效.但一方向仲裁机构 申请仲裁,另一方未在《仲裁法》 20条第2 申请仲裁,另一方未在《仲裁法》第20条第2款 规定期间内提出异议的除外. 3.律师应审查仲裁协议的内容是否明确. 3.律师应审查仲裁协议的内容是否明确.
(1)首先审查当事人有无仲裁协议. (1)首先审查当事人有无仲裁协议. (2)律师应审查仲裁协议的形式是否合法. (2)律师应审查仲裁协议的形式是否合法. (3)律师应当审查仲裁协议是否具备法律规定的必备 (3)律师应当审查仲裁协议是否具备法律规定的必备 内容. (4)律师应审查仲裁协议是否具有法定无效情形.根 (4)律师应审查仲裁协议是否具有法定无效情形.根 据《仲裁法》第17条规定,约定的仲裁事项超过 仲裁法》 17条规定,约定的仲裁事项超过 法律规定的仲裁范围,无民事行为能力人或者限 制民事行为能力人订立的仲裁协议,一方采取胁 迫手段迫使对方订立的仲裁协议均系无效协议. 此外,下列情形仲裁协议无效:①仲裁协议约定 两个以上仲裁机构的,当事人可以协议选择其中 的一个仲裁机构申请仲裁;当事人不能就仲裁机
5.代理仲裁裁决的执行. 5.代理仲裁裁决的执行. 律师作为被执行人的代理人,可以接受被执行 人的委托代理申请撤销仲裁裁决或申请不予执行. 代理申请撤销仲裁裁决是指,代理律师发现已生效 的仲裁裁决确有错误,依法代理被执行人申请撤销 该仲裁裁决书;代理申请不予执行是指,代理律师 发现已生效的仲裁裁决确有错误,依法申请不予执 行仲裁裁决. (1)律师依法申请撤销仲裁裁决时应注意:必须有证据 (1)律师依法申请撤销仲裁裁决时应注意:必须有证据 证明已生效的裁决具有《仲裁法》 58条规定的六 证明已生效的裁决具有《仲裁法》第58条规定的六 种情形之一,即没有仲裁协议的;裁决的事项不属 于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的;仲 裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的;裁决 所根据的证据是伪造的;对方当事人隐瞒了足以影
代理律师在提出撤销仲裁裁决或不予执行仲 裁裁决申请时,必须向仲裁委员会所在地的中级 人民法院提出,其期限为收到仲裁裁决书之日起6 人民法院提出,其期限为收到仲裁裁决书之日起6 个月内. (3)代理律师依法申请执行已生效的仲裁裁决时应注 (3)代理律师依法申请执行已生效的仲裁裁决时应注 意:必须是向被执行人住所地或被执行人财产所 在地的中级人民法院申请执行.如果裁决双方当 事人是法人或其他组织的,应当在6 事人是法人或其他组织的,应当在6个月以内申请 执行;如果一方当事人或双方当事人为公民的, 则应当在1 则应当在1年内申请执行.申请执行的期限,从裁 决书规定的履行期间的最后一日起计算.此外,
(3)在仲裁委员会决定受理仲裁申请,并向当事人送 (3)在仲裁委员会决定受理仲裁申请,并向当事人送 达仲裁规则及仲裁员名册后,代理律师应代理当 事人及时选定或委托仲裁委员会主任指定一名仲 裁员并及时与对方当事人约定第三名仲裁员担任 首席仲裁员以组成仲裁庭. (4)在仲裁委员会决定受理仲裁申请后,代理律师应 (4)在仲裁委员会决定受理仲裁申请后,代理律师应 根据案件具体情况和委托人的意愿,在因对方当 事人的行为或者其他原因,可能使裁决不能执行 或难以执行时,向仲裁委员会申请财产保全.
(二)代理申请仲裁或代理进行仲裁答辩 1.代理申请人申请仲裁. 1.代理申请人申请仲裁. 当事人要通过仲裁解决争议,必须向仲裁委员 会提交仲裁申请书.律师接受当事人的委托,签订 委托代理合同后,即应对当事人提供的证据材料进 行审查,进行以下几项工作: (1)制作仲裁申请书和证据目录. (1)制作仲裁申请书和证据目录. (2)向仲裁委员会提交仲裁协议,仲裁申请书及副本 (2)向仲裁委员会提交仲裁协议,仲裁申请书及副本 (根据当事人人数提供仲裁申请书副本的件数),证 根据当事人人数提供仲裁申请书副本的件数) 据和证据目录,授权委托书.