司法考试思维导图合并版
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生成方式
法有特定的表现形式,有明确的行为模式和后果 道德无具体的表现形式
行为标准
特定国家的法具有统一性、普适性和预期性 道德及其评价标准本质上是主观、自由和多元的
形态上
法一般只规范行为,通常不离开行为过问动机 道德首先关注动机,侧重通过信念影响外在行为
调整方式
区别
法与有组织的国家强制相关 道德在本职上市良心和信念的自由,强制是内在的
强制方式
程序性是法的核心 道德以主体内省和自决的方式实现,与程序无关
运作机制
可诉性是法区别一切行为规则的显著特征 道德不具有可诉性
解决方式
法与道德
推动立法 影响司法程序 宗教思想有助于减少诉讼 宗教也会对法律有消极影响 政教合一的国家,影响是双向的 法客观上影响着宗教
宗教对法的影响 法对宗教的影响
法与宗教
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不依意志 依意志
法律事实的种类
基于合法行为产生,不需制裁 基于违法行为产生,需制裁
调整性法律关系 (第一性)
保护性法律关系 (第二性)
依内容
主法律关系,可独立存在,居于支配地位 第一性法律关系
从法律关系,由主法律关系产生 第二性法律关系 依地位
强制性
实体法律关系是第一性,程序法律关系为第二性
不平等法律主体间 纵向(隶属法律关系) 任意性 平权主体间 横向法律关系
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法的起源与发展 法的现代化
2
权力性 命令性、禁止
授权性规则 义务性规则
内容不同
确定性规则
委任性规则 确定性不同
法律规则
准用性规则
强行性规则 任意性规则
限定范围不同
法律规则的规定是具体而明确的, 目的是削弱和防止法适用上的自由裁量
法律原则在适用时有较大的余地供法官选择和灵活适用
内容
法律规则只适用某一类型的行为 法律原则适用范围比法律规则宽广
事实判断 价值判断
是不是 好不好
国务院,军委、最高法、最高检
主席团、常委会、各专门委员会、 一个代表团或30名代表以上联名
国务院、军委、最高法、最高检
委员长会议、专门委员会、 常委会组成人员10人以上联名
向全国人大 向常委会
法律案提出主体
宪法须全体代表2/3以上多数通过 法律案须人大或常委会全体人员过半数通过
司法程序性更严格
主动性不同
司法活动具有被动型 执法具有较强的主动性
法律监督
国家机关的监督 社会法律监督体系
包括权力机关、行政机关和司法机关的监督
是我国法律监督体系的核心
包括:中国共产党的家督、社会组织的监督、公民 的监督、法律职业群体的监督、新闻舆论的监督
适用
目标 步骤 证成
可预测性 形式法治 具有初始的优先性 正当性 实质法治 三段论演绎推理 内部证成 按照一定逻辑推理规则从前提推倒出结论的过程 外部证成 对内部证成时所依赖的前提是否合理正当所做的再次证成
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教育作用
通过发的实施使法律对一般人行为产生影响 具体表现为示警作用和示范作用
强制作用 通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律
经济生活
三个领域 政治生活
社会作用
两个方向
思想文化生活 政治职能 维护阶级统治 社会职能 执行社会公共事务
法的价值
自由 最本质、最高价值目标
种类
正义 秩序
法的基本标准,也是法的评价体系
推理
特点 种类
以法律及法学中的理或理由为基础 受现行法律的约束 法律的正式、非正式渊源都可以 是一种寻求正当性证明的推理 演绎推理 一般到个别 归纳推理 个别到一般 类比推理 个别到个别 设证推理 假设 效力较弱
人类社会早期,法与道德曾浑然一体
都由原始习惯脱胎而来,且发展中互有转化
形式归属上,都属于社会规范
依主体地位
法律关系的种类
权利人仅享有权利,义务人仅享有义务 单向法律关系
如买卖合同
特定双方主体间, 存在两个密不可分的单向权利义务关系
双向法律关系
按数量
复合法律关系 多向法律关系
法律关系
法的本体
如违约+侵权的竞合
对行为人由于违法、违约行为应承受某种不理的法律后果
概念
由于某种法律事实的出现,导致两种或两种以上的法 律责任产生,而这些责任之间冲突,只能追究其一
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法的概念
本质 特征
作用
正式性 官方性、国家性 指法是国家制定并由国家强制力保证实施的
阶级性 法体现统治阶级的意志
物质制约性
法的本质最终体现为物质制约性,法最终是由一定 社会物质生活条件所决定的
立法者不是在创造法律,而只是在表述法律
国家权力所及范围内,法具有普遍效力或约束力
普遍性 法律面前人人平等
法律的内容始终具有与人类的普遍要求相一致的趋向
法与社会概述
社会是法的基础 法对社会调整
法是社会的产物
法律变迁与社会发展进程基本一致
通过调和社会各种冲突的利益, 进而保证社会秩序得以确立和维护
法不是万能的
为有效通过法律控制社会,还必须使法与其他社会 资源分配系统(宗教、道德、政策等)进行配合
法的演进
法与经济 法与政治 法与道德 法与宗教
法与社会
法理学
法的本体
法的渊源
法的要素Βιβλιοθήκη 法的概念法的效力 法律关系 法律责任 法的价值
正式渊源 非正式渊源 正式渊源的效力原则 法律规则 法律原则 法的特征 法的作用 对人的效力 时间效力
自由、正义、秩序
法的运行
立法 法的实施 法的适用 法律推理 法律解释
多级
地方性法规具体应用的问题,由政府主管部门进行解释
法的运行
法律解释
4
实施
守法
不违法 消极的、被动的守法 积极、主动作为 根据授权性法律规范积极主动行使自己权利
司法
法院和检察院是行使司法权的专门机关 不受行政机关、社会团体和个人的干涉
执法
与司法区别
主体不同 内容不同
程序性不同
执法是以国家名义对社会全面管理 司法是解决涉及法律问题的纠纷和争议
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法律责任的竞合
法律责任
3
法的渊源(中国)
正式渊源 非正式渊源
效力原则
宪法、法律 法规、规章
习惯 政策 判例 不同位阶法
同一位阶
位阶交叉时
宪法至上 法律高于法规 法规高于规章 级别高的法律优先 特别法优于一般法 新法优于旧法 实体法优先 部门规章与地方规章同等效力 地方法规与部门规章不一致
国务院认为应适用地方法规的,适用地方法规 国务院认为应适用规章的,提请人大常委会裁决
内容上,都蕴含和体现一定的社会价值
共性
功能上,都是社会调控手段
发展水平上,都是社会文明进步的标尺
恶法非法 自然法学派 恶法亦法 分析实证主义