重庆仲裁委员会庭审笔录第一次开庭案由：担保追偿权纠纷开庭时间：2017年X月X日上午9:30时至11:30时开庭地点：第X仲裁庭首席仲裁员：XXX仲裁员：XX 仲裁员：XX仲裁庭秘书：XXX申请人：重庆XXX股份有限公司法定代表人：张三代理人：XX被申请人一：重庆XX科贸有限公司法定代表人：被申请人三代理人：XX被申请人二：重庆市XXX担保有限公司法定代表人：李四代理人：XXX被申请人三：XXX 代理人：XXX被申请人四：XX 代理人：XXX：本会受理的重庆XXX股份有限公司与重庆XX科贸有限公司、重庆市XXX担保有限公司、XXX、XX担保追偿权纠纷一案，现在开庭。

：根据本会仲裁规则的规定，申请人选定XX担任仲裁员，被申请人未选定仲裁员，也未委托本会主任指定仲裁员，本会主任依法指定XX担任被申请人仲裁员，由XXX担任本案首席仲裁员，与XX、XX共同组成仲裁庭。

一、查验双方当事人和代理人的基本情况：申请人：重庆XX股份有限公司，住所地重庆市渝北区XX路X号X 幢，法定代表人张三，董事长，统一社会信用代码91500000XXXXX580L。

委托代理人：XX，重庆XX律师事务所律师，一般授权。

被申请人一：重庆XX科贸有限公司，住所地重庆市渝北区XX街道XX大厦1幢6-3，法定代表人被申请人三，执行董事，统一社会信用代码91500112XXXXX210U。

委托代理人：XXX，重庆XX律师事务所律师，特别授权。

被申请人二：重庆市XXX担保有限公司，住所地重庆市渝北区XX路5号12-1，法定代表人李四，统一社会信用代码91500000XXXXX8194。

委托代理人：XXX，男，汉族，19**年*月*日出生，住重庆市垫江县桂溪镇XX街3号3单元7-2，身份证号码511002XXXXX1812。

系公司员工，一般授权。

（未到庭）被申请人三：XXX，男，汉族，19**年**月**日出生，住重庆市渝北区XX路XX号1幢3单元5-2，身份证号码510226*****2937。

委托代理人：XXX，重庆XX律师事务所律师，特别授权。

被申请人四：XX，女，汉族，19**年**月**日出生，住重庆市渝北区XX路XX号1幢3单元5-2，身份证号码510226*****2937。

委托代理人：XXX，重庆XX律师事务所律师，特别授权。

：本会于2017年6月6日通过邮政特快专递的方式向被申请人一（特快专递号码：EY800XXXXCN）、被申请人二（特快专递号码：EY800XXXXCN）、被申请人三（特快专递号码：EY800XXXXCN）、被申请人四（特快专递号码：EY800XXXXCN）邮寄了参加仲裁通知书等仲裁文书。

2017年6月29日本会通过特快专递的方式向被申请人一（特快专递号码：EY800XXXXCN）、被申请人二（特快专递号码：EY800XXXXCN）、被申请人三（特快专递号码：EY800XXXXCN）、被申请人四（特快专递号码：EY800XXXXCN）邮寄送达了组庭通知书与开庭通知书。

现被申请人二无正当理由未到庭，根据《中华人民共和国仲裁法》第四十二条的规定，本庭将对被申请人二进行缺席审理，申请人、被申请人一、被申请人三、被申请人四有无异议？申：无异议。

被（一、三、四）：无异议。

：双方对对方的出庭人员有无异议申：无异议。

被（一、三、四）：无异议。

：被申请人对申请人的旁听人员有无异议被（一、三、四）：无异议。

二、宣布当事人的仲裁权利及声明书（略）：双方听清楚没有，是否申请回避申：听清了，不申请。

被（一、三、四）：听清了，不申请。

：被申请人，收到本会送达的申请书副本了吗？提出答辩书没有？提出反请求没有？被（一、三、四）：收到了，当庭提交答辩书，没有提出反请求。

二、现在开始庭审调查。

：请申请人陈述仲裁请求、事实与理由。

申：仲裁请求：一、裁决被申请人一支付申请人代其向XX银行重庆观音桥支行清偿的贷款本金和利息共计5,465,599.23元；二、裁决被申请人一支付申请人代偿资金占用费（以197,207.56元为基数自2016年6月29日起，以5,268,391.67元为基数自2017年3月14日起，按中国人民银行同期贷款基准利率的300%计付利息至实际付清之日止）；三、裁决被申请人一向申请人支付违约金250,000元；四、裁决被申请人一承担申请人因行使追偿权而产生的律师费、仲裁费、保全费；五、裁决被申请人二、被申请人三、被申请人四对上述一、二、三、四项债务承担连带清偿责任。

（事实及理由详见申请书）当庭明确第四项仲裁请求中的律师费是20,000元，保全费为5,000元。

：被申请人发表答辩意见。

被（一、三、四）：由吴XX的介绍，2015年4月中旬在被申请人二的会议室，被申请人二召集了有被申请人一法定代表人即被申请人三在内的三家公司人员参加了一个会议，在会议上被申请人二对三家公司代表承诺“只要你们三家公司每家公司配合被申请人二从银行贷出款项500万元后，就可以得到实际贷出款项3%的手续费，并且不用承担偿还贷款本金及其利息的责任；被申请人二可以监管、控制贷出款项的支取和回收，以及还贷的全部事宜，你们不用担心还款的事；贷出的款项由被申请人二指定的公司使用，被申请人一及另两家公司只是配合在贷款手续上签字盖章”。

被申请人三及另两家公司人员考虑到这样做风险太大，并未立即同意。

后被申请人二于2015年4月22日给三家公司分别出具《担保确认函》，给被申请人一出具书面《担保确认函》，该函载明“被申请人一：鉴于被申请人一向银行申请流动资金贷款500万元整；该笔贷款由申请人提供担保，被申请人二特予确认如下：被申请人二确保该笔贷款到期后按时还清，并免除被申请人一及其法人、股东及配偶就该笔贷款的还款责任；……”。

被申请人三在得到被申请人二出具的书面《担保确认函》后，在小利益即实际贷出款项3%的手续费驱使下和不懂法的情况下，同意了配合被申请人二从银行贷出款项。

XX银行重庆观音桥支行（以下简称XX银行）及担保人（申请人）均是被申请人二联系和接洽的。

2015年4月30日，XX银行与被申请人一签订的《基本额度授信合同》及《流动资金借款合同》、被申请人一与申请人签订的《委托保证合同》、XX 银行与申请人签订的《最高额保证合同》、申请人与被申请人二签订的《保证反担保合同》、申请人与被申请人三签订的《保证反担保合同》、申请人与被申请人四签订的《保证反担保合同》，以及被申请人一与X乔公司签订的货物采购合同等一系列贷款及资金支付流向手续均是被申请人二一手安排制作的。

被申请人一、被申请人三、被申请人四纯粹只是配合他们在上述贷款及资金支付流向手续上盖了章和签了字，并未实际使用到贷出的款项500万元。

上述贷款及资金支付流向手续形成后，XX银行也确曾于2015年4月30日向被申请人一帐户支付了贷款500万元， 2015年5月4日将500万元支付到了被申请人指定的X乔公司账户上。

之后的资金流向，三被申请人就不清楚了。

款项贷出后，被申请人二也兑现了其当初的承诺：一是通过被申请人一帐户偿还了XX银行贷款期限一年内（2015年4月29日至2016年4月28日）的部分利息281100元（此款是被申请人二安排的汇入被申请人一账户）。

二是以被申请人一名义支付了申请人担保费（500万元×2.6%/年）13万元。

三是通过X乔公司向被申请人一支付了配合其贷款的手续费（500万元×3%）15万元。

贷款期限于2016年4月28日到期后，贷款人从未找名义借款人被申请人一及其法定代表人被申请人三催收过。

担保人也从未与名义借款人被申请人一及其法定代表人被申请人三协商过归还XX银行贷款本金及其利息的事宜。

因为他们深知，此笔贷款的实际用款人并非被申请人一，被申请人一与此笔贷款没有实质上的利害关系。

现申请人申请仲裁后，被申请人三找到被申请人二及申请人，他们仍然说只是配合他们走流程，不会让三被申请人承担还款责任。

另外，被申请人一（股东为被申请人三、被申请人四夫妻二人）作为一家经营日杂用品、家用电器、办公用品、计算机及耗材的小型私营企业，年经营额只有几十万元，根本不需要一次性贷款500万元用于采购货物。

综上所述，此笔贷款500万元并非被申请人一的一笔正常信用保证贷款，被申请人一只是此笔贷款的名义借款人，并非实际借款人及实际使用贷款者，不应承担还款责任。

应驳回申请人的全部仲裁请求。

被申请人二作为该笔贷款的操作和实际控制者，应履行其对被申请人一的书面承诺，由其承担负责偿还该笔贷款的本金及支付贷款利息、支付资金占用费、支付违约金、支付实现债权的保全费、仲裁费、律师费等全部费用的民事责任。

被申请人三：答辩书就是对事实的陈述，希望仲裁庭能考虑本案的实际情况。

：归纳争议焦点：1、申请人与被申请人一签订的委托保证合同、申请人与被申请人二签订的保证担保合同是否有效？2、申请人的五项仲裁请求是否应当得到支持？双方对本庭归纳的焦点有无异议？申：无异议。

被（一、三、四）：无异议。

：现在进行举证质证，申请人请出示证据。

申：第一组证据：1、基本额度授信合同（编号：银渝观授字第2015070号）；2、流动资金借款合同（复印件）；3、被申请人一有限公司借据（复印件）。

拟证明被申请人一向XX银行重庆分行申请授信500万元。

对借款期内的利率、借款期限、罚息、复息进行了约定。

该组证据是申请人代偿金额的依据。

本组证据的证据2、3为复印件，因申请人不是借贷合同的相对方，所以无法提供原件。

：被申请人请质证。

被（一、三、四）：对基本额度授信合同的真实性无异议，对关联性和合法性无异议，对证明目的不予认可，无法证明申请人代偿的金额。

对流动资金借款合同、借据的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，不能证明申请人代偿了500万元。

：申请人继续举证。

申：第二组证据：1、被申请人一委托保证合同（合同编号：WTBZ[2015] 084号）；2、最高额保证合同（编号：银渝观保字2015070-1号）。

拟证明申请人为被申请人提供连带责任保证担保，且约定违约金为担保金额的5%，即25万元。

同时，被申请人未按时清偿贷款导致申请人代偿，应按照同期银行贷款基准利率的300%向申请人支付资金占用费，并承担申请人行使追偿权发生的合理费用，包括诉讼费、保全费、律师费等。

：被申请人质证。

被（一、三、四）：对委托保证合同、最高额保证合同的真实性无异议，对合同约定的内容无异议，对证明目的无异议。

被（三）：与代理律师的意见一致。

：申请人继续举证。

申：第三组证据：1、被申请人二保证反担保合同（合同编号：BZFDB-PT[2015]084号）；2、被申请人二正式担保函（合同编号：X 保[2015]反委字第[0012]号）；3、被申请人三保证反担保合同（合同编号：BZFDB-ZRR[2015]084-1号）；4、被申请人四保证反担保合同（合同编号：BZFDB-ZRR[2015]084-2号）。