6
2、 客观必需的代理(The Agency of Necessity)
客观必需的代理权是由于客观的需要而产生的，一般是指 一个人受托照管另一个人的财产，在紧急情况下，为了保存财 产而采取某种行动时产生的。 根据英美法的判例，要取得这种代理权必须具备以下三个 条件： （1） 行使这种代理权是实际上和商业上所必需的； （2）代理人在行使这种权利前无法同本人取得联系以得到 本人的指示； （3）代理人所取得的措施必须是善意的，必须考虑到所有 有关各方当事人的利）
独家代理协议应对佣金作出详细的规定，其中包括； A：佣金的比率 B：计佣的基础 C：佣金的支付方法 D：在终止代理协议后，本人是否仍须向代理人支付佣金
（5）独家代理协议的期限
21
2、一般代理
一般代理又称佣金代理（Commission Agency）， 是指在同一地区、同一期限内，同时有几个代表委托 人行为的代理人。
22
（二） 居间
居间又称掮客（Broker），是商业代理的一种，其特点是仅作 兜揽生意的媒介，收取佣金，买卖合同由委托者本人与第三者签订， 一般只在成交之后，居间人才能取得合同约定或法律规定的报酬， 若居间人的中介行为没有取得成功的结果，则不获报酬。对居间人 的报酬没有约定或约定不明确的，根据居间人的劳务合理确定。因 居间人提供订立合同的媒介服务而促成合同成立的，由该合同的当 事人平均负担居间人的报酬。 当然，居间人促成合同成立的，居间的活动费用，由居间人负 担。 我国《合同法》第23章专章有“居间合同”的规定。我国《合 同法》将居间分为“报告居间”和“媒介居间”两种。
15
赵某原是甲商行的业务员，后来甲商行辞退了 他，但未收回赵某持有的甲商行的空白合同书和授 权委托书。赵某听说甲商行欲购一批新潮女士服装。 于是他便找到乙商贸公司，并以甲商行的名义与其 签订了一项买卖合同。合同约定：乙公司向甲商行 提供各式女士服装共计3000件，总货款5万元。乙 公司后来将货物运到甲商行，却被甲商行拒收。 问：赵某以甲商行名义与乙商贸公司签订的合 同对甲商行是否有效？本案该如何处理？
代理人以为意思表示为职能 代理人是以被代理人的名义或自己的 名义进行活动 代理行为的法律效果直接归属于被代 理人或经由间接代理人归属于被代理 人
3
二、代理权产生的方式
（一） 大陆法
大陆法系按照代理是否是由于本人的意思 表示而产生，将代理分为： 1、意定代理（Voluntary） 意定代理是由于本人的意思表示而产生的 代理权。即代理权是由于本人的意思表示，经 代理人承诺而产生的代理。 2、法定代理( Statutory ) 凡由法律规定，而不是由本人的意思表示 而产生的代理权就称法定代理。
4
（二） 英美法
英美法系把代理权的产生主要区分为以下几种形式： 1、实际授权（Actual authority） 指本人明示或默示地同意，由代理人代其行事，代理人 由此而产生的权利叫实际授权。 实际授权包括明示与默示授权两种 （1）明示授权（express authority） （2）默示授权（implied authority） 这种情况在英美法上又叫作“不容否认的代理” （agency by estoppel）
（1）指定地区：独家代理人在指定地区对指定商品享有专营权。 （2）指定商品：协议应规定代理人经营产品的范围及名称。
19
（3）本人需要保留的权利： A：保留接受政府直接订货和某些大企业（如连锁 商店）的定期直接定货的权利。 B：保留在代理人推销不力，达不到预期的销售目 标的情况下，本人有权撤回某些商品的代理权，由本 人在该地区自行经营的权利。 C：保留撤销本人已不再生产的产品的代理业务， 或本人有权随时增加新产品的代理业务的权利。
24
第三节 本人与代理人之间的关系
一、代理人的义务 服从的义务 谨慎的义务 亲自履行的义务 报账的义务 保密的义务 忠实的义务
25
A外运公司接受某货主的委托，向我国某港口 代运一批货物到内地某海关监管库。该公司又委托 了B外运公司负责港口的联系卸船、装火车、办理 进口海关转关手续等工作。货物到港口以后，由于 临时增加计划以外的港口货物捣短运费10000元， 两外运公司争执不下，B外运公司遂延缓货物发运。 货物在港口续存期间，没有妥善苫盖，被雨淋湿。 货物到达目的地监管库后，发现大部分残损。 问：货物的损失应由谁来赔偿？
26
分析提示
本案中，B外运公司接受了A外运公司的委 托，应尽到代理人的谨慎义务，即应对货物妥 善照料，对于放置在露天堆场的货物进行必要 的苫盖。本案货物在港口续存期间，没有妥善 苫盖，被雨淋湿，导致货物大部分残损，因此， B外运公司应承担货物淋湿的赔偿责任。
27
甲在A市有三居室住房一套。后来甲全家迁到 B市，遂委托其在A市的朋友将该房屋卖掉。一个 月后，乙电话告知甲房屋乙卖掉，房款50万元也 已汇至甲银行账户。甲后来听说房屋系乙自己购买， 遂要求乙退房。乙声称他所支付的买价系按市场价 格计算的，坚持不退房。双方诉至法院，法院经审 理乙所说属实。 问：1.本案中，乙该不该退房？ 2.如果甲不要求退房，乙的行为是否有效？
9
案情简介： A公司授权B公司自波兰购买一批皮货，由于 发生了战争，在无法与A联系的情况下， B将该 批货物出售，将货款以A的名义存入银行。战争 结束后，皮货的价格飚升，A指控B未经授权出 售其货物，构成了侵权。 问：B公司是否可以以客观必需代理全进行抗辩？
10
分析提示
英国法院认为，皮货并不是不易保存的，或 者经储存即会大大地降低其原有的价值，因 此，不能认为被告B公司具有客观必需代理 权，应当赔偿A公司因其行为而遭受的损失。
8
3、 追认的代理(Ratification)
（3） 构成的必要条件 A：代理人与第三人订立合同时，代理人和本人都必须具有订立合 同的行为能力，并且本人在追认时也必须具有行为能力； B：代理人在与第三人订立合同时，必须披露本人的存在； C：本人予以追认时应当了解与交易有关的一切事实情况； D；合同只能由订立合同时已指出姓名的本人或可以确定姓名的本 人来追认，且追认一定要发生在第三人插销合同之前； E：本人只能追认代理人所作出的，本人有权以自己的名义作出的 行为； F：本人的追认必须是完整的、充分的。
5
1、 实际授权（Actual authority）
构成默示代理必须具备以下三个要素： A：本人的行为使一个合理的第三人相信某人确 实是有授权的； B：第三人正是基于这种信任才采取了行动与代 理人签定了合同； C：如果允许本人否认代理授权的化，将会给第 三人造成极不公平的损害。 满足了以上三个条件即构成了英美法中的默示授 权，代理人与第三人所签定的合同就对本人有约束力。
从原则上来说，无权代理人对第三人是否必须承担 责任，主要取决于第三人是否知道该代理人有或者没 有代理权。如果第三人不知道该代理人没有代理权而 与之订立了合同，无权代理人就要对第三人承担责任； 反之，无权代理人就不负责。
13
（二）英美法的有关规定
英美法对无权代理称为违反有代理权的默示担保。 按照英美法的要求，代理人与第三人订立合同时，代理 人对第三人负有一项默示的担保，即保证他是有代理权 的。
偿还代理人因履行代理义务而产生的费用
本人有义务让代理人检查核对其账册
30
第四节 代理的外部关系
（一）大陆法的区别论：严格区分委任与授权
大陆法所采取的标准是---看代理人是以 代表身份同第三人订立合同，还是以他自己 的身份，将代理分为直接代理和间接代理。
17
四、代理关系终止
本人与代理人之间的效果 代理关系终止后，代理人不得以本 人的名义进行代理行为。 对于第三人的效果 代理终止对于第三人是否有效，只 要取决于第三人是否知情。
18
五、代理的种类（商事代理）
（一）代理商 1、独家代理
所谓独家代理是指在约定地区对指定商品享有独家代理 权或专营权（Exclusive right）的代理人。 根据独家代理的特点，在商定独家代理协议时，应特别 注意以下几个条款：
7
3、 追认的代理(Ratification)
（1）含义 追认的代理是指如果代理人未经授权或者超出了授 权的范围，而以本人的名义同第三人订立了合同，则本 人可以在事后批准或承认这个合同，这种行动就叫追认。 （2） 法律后果 追认具有溯及力，即该合同自成立时起就对本人有 约束力，一切法律后果均由本人来承担。一旦合同在履 行过程中发生了争议，第三人可以直接起诉本人。
第五章 代理法
本章重难点
（1）代理人与被代理人之间各自的权利与义务; （2）代理人、被代理人与第三人之间的法律关 系; （3）中国外贸代理制的主要做法与存在的主要 法律问题。
1
第一节 代理法概述
一、代理的概念和特征 本人 ㈠ 代理的概念
委 托 代 理 代理人 实施法律行为
2
权 利 义 务 相对人
㈡ 代理的特征
28
分析提示
本案中，乙的行为为自己代理，即乙是代 理甲与自己实施民事行为。对于这种滥用代理 权的行为，只有在被代理人事前同意或事后追 认的情况下才有效。本案中，甲坚持退房，不 予追认，故法院应当判定乙的行为为无效代理。
29
二、本人的义务
支付佣金
本人不经代理人的介绍，直接从代理人的地区内收 到定货单，直接同第三人订立买卖合同时，是否仍须 对代理人照付佣金； 代理人所介绍的买主日后连续订货时，是否仍须支 付佣金。
此外，如果第三人是恶意的，即明知无权代理人无 代理权，仍故意与无权代理人签订合同，由此给他人造 成损害的，则应由第三人和无权代理人负连带责任。
14
北方某市甲商场业务员乙到丙公司购买空调， 见丙公司生产的浴室防水暖风机小巧实用，在暖气 没有来临之前以及暖气停止之后的一段时间内对普 通家庭大为有用，遂自行决定购买一批该公司生产 的暖风机。货运到后，甲商场即对外销售该暖风机。 后因该市提前供应暖气，暖风机销量大减。甲商场 遂主张乙为无权代理，现拒绝追认并拒付货款。丙 公司于是诉至法院。 问：1.在甲商场追认之前，乙代理甲商场与丙 公司签订的合同的效力如何？为什么？ 2.本案应如何处理？为什么？