浙江大学远程教育学院《知识产权法》练习题答案第一部分著作权法一、名词解释1.自然人作者是通过自己的独立构思，运用自己的创作技巧和方法，直接创作出反映自己个性和特点的作品的人。

2.创作是指直接产生文学、艺术和科学作品的智力活动。

3.著作权亦称版权，是指作者及其他著作权人对其创作的文学、科学和艺术作品依法所享有的权利。

著作权属于民事权利，包括人身权和财产权两大类。

著作权是一种对世权，属于绝对权。

4.作品是指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。

5.独创性，亦称原创性，是作品的必要构成要件之一，独创性要求作品必须是作者自己独立创作的结果，即作者对作品的整体构思和具体的表达经过自己的独立思考，不是抄袭、剽窃他人的作品。

在独创性的认识上，独创性与创造性不同，作品雷同并不意味着没有独创性。

独创性并不排除在法律规定的范围内对他人作品的参考、引用和借鉴。

6.演绎作品，是对原作进行改编、翻译、注释、整理后产生的作品。

由于演绎作品在原作品的基础上加入演绎作者独创性的二度创作，因此演绎作品是一种新作品。

演绎作品也享有著作权。

在作者对自己作品进行改编、翻译、整理时就会享有基于原作品和基于演绎作品而产生的双重著作权。

在行使演绎作品著作权时不得损害原作品的著作权。

7.发表权是著作人身权的内容之一，是指决定作品是否公之于众的权利。

所谓公之于众，即披露作品并使作品处于为公众所知的状态。

发表权只能行使一次，通常不能转移和继承，如果因作品而产生的权利涉及第三人的，发表权往往还受到第三人权利的制约。

8.修改权是指作者修改或者授权他人修改其作品的权利。

修改是对原作品的完善，是再创作活动，修改作品的权利理所当然地属于作者，但是在某些情况下，作者的修改权受到一定的限制：报社、杂志社可以对作品作文字性修改、删节。

9.保护作品完整权，是指著作权享有保护作品不被歪曲或篡改的权利。

作者有权保护其作品的完整性，有权保护其作品不被他人丑化，未经作者许可，他人不得擅自删除或变更作品的内容，或者对作品进行破坏其内容、表现形式或艺术效果的变动，以保护作者的名誉，维护作品的纯洁性。

10.出租权是有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利。

我国著作权法规定，享有著作权的作品类型只能是电影作品和类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件，图书等作品的著作权人不能享有出租权。

11.著作人格权，亦称为著作人身权，是作者基于作品依法享有的以身利益为内容的权利，是与著作财产权相对应的人身权，具有一定的专属性，通常不得转让、继承和放弃，包括发表权、署名权、修改权、保护作品完整权。

12.表演权是著作财产权，指著作权人依法享有的对其作品公开表演的权利。

表演既可以由著作权人自己行使，也可以将表演权转让给他人。

13.根据著作权法的规定，著作权人以外的人在某些情况下使用他人已经发表的作品，也就是行使依法本属于著作权人有权行使的权利，可以不经著作权人的许可，不向其支付报酬，但应当指明作者的姓名、作品名，并且不得侵犯著作权人的其他权利。

这样的行为在法律上不认为是侵权行为，在理论上称为“合理使用”。

合理使用制度是为了平衡著作权人与作品使用者之间的利益，真正实现“促进社会主义文化和科学事业的发展与繁荣”的著作权法宗旨。

14.根据法律的直接规定，以特定的方式使用他人已经发表的作品可以不经著作权人的许可，但应当向著作权人支付使用费，并尊重著作权人的其他各项人身权和财产权的制度。

这种制度的实质在于将权利人的某些权利从一种绝对权降格为获得合理使用费的权利。

该制度同样是为了平衡著作权人与作品使用者之间的利益。

二、简答题1.（1）两个作品只要是各自独立完成，不论它们之间是否相同或类似，都受著作权法保护；商标权则不同，凡与已注册的同类商品或类似商品的商标相同或近似的都不能取得。

（2）未经他人同意以其作品作为商标标识，则可能侵犯他人的著作权。

2.异：（1）著作权并不保护作品的思想，而保护作品的表达方式，专利权则保护体现在发明创造中的技术思想和技术方案。

（2）“独创性”VS.“首创性”：著作权并不要求保护的作品是首创的，只要求它是独创的，任何作品只要是独立创作的，不论其是否与已发表的作品相似，均可获得独立的著作权。

对于同一内容的发明，专利权只授予先申请人。

联系：（1）对于记载专利技术信息的技术资料或申请文件的保护，存在着著作权和专利权的交叉保护。

（2）有些美术作品，也可成为外观设计专利的客体。

3.著作保护不需要履行手续，而是自动产生，这是目前世界上大多数国家承认的原则，当然在南美的一些国家仍采用注册保护主主。

与专利权、商标权相比，著作权保护采用自创作完成之时即受保护的原则，这主要是考虑了著作保护的排他性的减弱、著作权只保护表达形式而不保护思想内容等因素。

4.著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。

作品应当具备以下要素：（1）必须是文学、艺术和科学领域内的智力创作。

作品首先是一种智力成果。

由于只有人才能进行智力活动，所以，作品必须是自然人劳动创作的。

（2）具有独创性独创性是智力创作成果成为作品最重要的构成条件，是区别“作品”和“制品”的标准。

作品受著作权保护，制品受邻接权保护。

所谓独创性，是指由作者独立构思而成，而不是抄袭、剽窃他人的作品。

著作权法上的独创性与专利法意义上的创造性不同：1）独创性不以新颖性为前提。

2）独创性不具有排他性。

即如果多位作者同时完成一件相同或类似的作品，那么只要他们都是作者独自创作完成的，就都享有著作权。

（3）可复制性符合著作权保护条件的作品，通常是能以某种有形形式复制。

作品只有符合可复制性，才能再现、传播、产生效益，从而具有保护的必要。

因此，人的思想由于不具有这个特点，所以不能作为作品受到保护。

需要注意的是，作品只要能以某种有形形式复制即可，不要求必须以某种有形形式复制，如口头作品。

5.（1）著作人身权的定义（2）著作人身权的特征（3）著作人身权的内容6.著作权取得的条件分为实质条件（可复制性、独创性等）和形式条件（是否加标记）7.8.“适当适用”必须具备的条件包括：（1）引用适当目的有限制，引用目的必须局限于介绍、评论某一作品或说明某一问题（2）所引用部分不能构成引用人作品的主要部分或实质部分。

（3）尊重被引用作品的其他权利，不损害被引用作品著作权人的利益，应注明所引用作品的名称、出处、作者。

三、案例分析题应当属于被告贾某所有。

因为贾某使用的材料属于历史资料，而作为历史资料的素材，原则上属于共有领域的财富，不应当受著作权保护，任何人都可以利用。

对于本案中的《末代皇帝的后半生》和《溥仪的后半生》两书，由于对象是同一个，所参考的历史资料很多是同样的，因此内容上不可避免有相同或相似之处，但不能就此认定一定存在抄袭。

第二部分专利法一、名词解释1.职务发明是指履行单位所交付的任务时所完成的发明创造或者主要利用单位物质条件所完成的发明创造。

根据我国专利法和合同中的相关规定，职务发明创造的权利归属遵循“合同优于法律”的原则。

即首先按照签订的合同约定来解决，合同约定不明或合同未对权利归属予以约定时，申请专利的权利属于该单位，申请被批准后，该单位为专利权人。

2.先申请制也被称为先申请原则，是指当两个或两上以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利时，专利权授予最先申请的人。

先申请制既避免了为确定谁是先发明人而进行的取证调查，又可以促使发明人尽快将发明创造申请专利。

两人以上同时为申请时，申请人则通过自行协商确定权利归属。

3.优先权是先申请原则的例外，是指将后续申请的申请日提前至首次申请的申请日的权利；在要求优先权时，首次申请日被称做优先权日；享有优先权的一定期限被称做优先权期。

可以分为国际优先权和国内优先权。

国际优先权指申请人在任一《保护工业产权巴黎公约》成员国首次提出正式专利申请后的一定期限内，又在其他该公约成员国就同一内容的发明创造提出专利申请的，可将其首次申请日作为其后续申请的申请日。

国内优先权，即在本国首次提出申请后，又就相同的主题再次向本国专利局提出申请的，可以在优先权期内享有优先权。

国内优先权制度的规定对保护本国国民的利益、为本国国民实现不同专利种类的转化创造了条件。

4.发明是指对产品、方法或两者新的技术方案。

它具有如下特征：（1）发明应当包含创新，即与现有技术相比较，发明必须是前所未有的，并有一定的进步或者难度。

（2）发明必须利用自然规律或自然现象。

违背自然规律的创造和自然规律本身都不是发明。

（3）发明必须是具体的技术方案。

5.实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。

其特点有：（1）实用新型是具有一定的形状、构造或者其结合的产品。

实用新型只适用于产品。

（2）实用新型必须能够适用于工业上的应用。

（3）实用新型还须是基于一定的技术思想而创作产生。

技术思想是实用新型专利的核心要素。

6.外观设计也称为工业品设计，是指关于产品的形状、图案、色彩或其结合所提出的富有美感并适用于工业应用的新设计。

其特点有：（1）必须以产品为依托；（2）以产品的形状、图案、色彩等要素，以视觉美感为目的，而不去追求实用目的。

（3）必须适用于工业应用，即该外观设计可以通过工业手段大量复制。

二、简答题1.要点：专利权主体的定义；发明人的判断标准：1)发明人只能是自然人，法人等单位不能成为发明人；2）发明人必须是直接参加发明创造活动的人；3）发明人必须是对发明创造的实质性特点有创造性贡献的人。

只有满足这3个条件，才能成为专利法上的发明人或设计人。

（2）申请人的内涵；现实中存在发明人和申请人不一致的情况，原因有三：1）发明人以外有其他人通过合同从发明处取得了发明创造的专利申请权。

2）发明人的继承人通过继承取得发明创造的专利申请权；3）法律直接将专利申请权赋予发明人以外的其他人。

（3）专利权人和专利申请人的区别（4）对于职务发明创造申请专利的权利属于其单位；申请被批准后，该单位为专利权人。

（5）合法受让人的界定（6）外国人作为专利权主体的情形.2.答案要点：（1）我国《专利法》和《合同法》中关于职务发明和委托发明的规定；（2）职务发明创造的专利申请权、专利权属于发明人、设计人所在的单位。

但要注意以下几点：1）如果是利用本单位物质技术条件完成的发明创造，单位与发明人、设计人之间就专利申请权、专利权归属有约定的，从约定。

即允许发明人和所在单位协商，将利用本单位物质技术条件完成的发明创造归发明人。

2）职务发明创造的发明人、设计人享有受奖励获得报酬的权利，包括基于发明创造的完成应得到的奖励和基于发明创造的实施应得到的报酬。

3）职务发明创造的发明人、设计人享有署名权4)《合同法》第326条的规定3.答案要点：分为（1）在发明创造的程度要求上的区别；（2）在专利保护期上的区别；（3）对提交专利申请案的要求不同；（4）在“国家规定的许可”适用范围上存在区别；（5）在强制许可方面的区别；（6）在确定专利权保护范围依据上的区别；（7）在职务发明创造报酬上的区别；（8）在优先权适用时间上的区别；（9）在审查复审程序上的区别4. 见《专利法》中关于不授予专利权的条款。