编号毕业论文浅析离婚损害赔偿制度学员姓名学号2010 年级法律本科专业指导教师陈永忠2010年 11 月目录一、离婚损害赔偿制度的概念及其法律特 (3)（一）离婚损害赔偿制度概念 (3)（二）离婚损害赔偿制度的建立 (3)（三）离婚损害赔偿的法律特点 (4)二、离婚损害赔偿的构成要件 (4)（一）须有法定违法行为 (4)（二）须有损害事实 (4)（三）须有因果关系 (5)（四）须有主观过错 (5)（五）须有离婚事实的发生 (5)三.关于离婚损害赔偿制度争议问题的探讨 (6)（一）.离婚损害赔偿的主体范围 (6)（二）.离婚损害赔偿的赔偿情形 (7)（三）.关于过错放和无过错方提法的争议 (7)（四）.举证责任问题的探讨 (8)（五）.诉讼时效问题的探讨 (8)参考文献 (9)浅析离婚损害赔偿制度[摘要]：2001年修改后的《婚姻法》第46条确立了离婚损害赔偿制度，规定了婚姻关系中一方当事人实施了重婚、有配偶者与他人同居、实施家庭暴力、虐待，遗弃家庭成员四种违法行为之一，并导致离婚的，则无过错方有权提起离婚损害赔偿。

这是我国婚姻法的一大进步，更全面地保障了婚姻当事人的合法权益，更好地实现法律的公平与公正[关键词]：离婚损害赔偿婚姻家庭暴力精神赔偿一、离婚损害赔偿制度的概念及其法律特点（一）离婚损害赔偿制度概念所谓离婚损害赔偿制度是指由于一方重婚或有配偶与他人同居，实施家庭暴力或虐待，遗弃家庭成员而导致离婚的，无过错方有权要求对方赔偿因离婚而遭受的损失的一种法律制度。

离婚损害赔偿的发生必须符合以下条件：第一，离婚是由一方特定的重大过错造成的，即离婚是因为：（1）重婚；（2）有配偶者与他人同居；（3）实施家庭暴力；（4）虐待、遗弃家庭成员等特定因素导致的。

第二，离婚损害赔偿只能由无过错方提出。

第三，必须有过错存在，即必须有人身损害，精神损害和经济损失等。

第四，损害是由对方的上述重大过错造成的。

（二）离婚损害赔偿制度的建立离婚损害赔偿制度早在19世纪就已登上人类立法的历史舞台，1791年法国宪法中曾规定“法律视婚姻仅为民事契约”，是人类历史上第一次将婚姻规定为契约。

基于婚姻契约原理，当配偶一方因过错违反婚姻契约所规定的义务，无过错的一方有权请求损害赔偿，最早明确规定离婚过错赔偿是1907年的瑞士民法。

长期以来，我国并未采用婚姻契约理论，认为“婚姻是男女双方精神上的结合。

虽然也涉及财产内容，但它主要是人身关系，而不是契约关系。

”基于这样的理论前提，我国婚姻法一直未对婚姻中的损害赔偿制度作任何规定。

在司法实践中，因夫妻一方存在过错而使夫妻关系破裂，导致离婚的，无过错一方无任何法律依据要求过错方赔偿损害，从而使其合法权益得不到法律的有效保护，过错方的违法行为也得不到有效制裁，失去了法律的公平和正义。

直至2001年修改后的《婚姻法》才明确规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。

（1）重婚的；（2）有配偶者与他人同居的；（3）实施家庭暴力的；（4）虐待、遗弃家庭成员的。

”此外，当配偶一方的人格权遭受对方非法侵害，并导致严重的精神后果时，有权请求人民法院判令过错方承担包括交付相应精神损害抚慰金在内的民事责任。

由此，离婚损害赔偿制度在我国最终得以确立。

（三）离婚损害赔偿的法律特点与一般侵权责任不同，离婚损害赔偿责任具有以下特点：1、其权利主体是夫妻。

这种人身关系的主体，具有亲密的感情关系，一旦一方受到外遇的伤害，其精神打击较大，内心创伤更重。

2、在侵权对象方面，其侵犯的是婚姻权利。

即夫妻的配偶权，主要表现在人格利益及身份利益的损失。

3、在违反义务方面，其违反的是婚姻义务，可能是积极义务，也可能是消极义务。

4、在侵权行为与损害后果的因果关系方面，离婚过错方的侵权行为不仅造成受害方的精神损害事实，而且导致了离婚事件的发生。

二、离婚损害赔偿的构成要件离婚损害赔偿责任属于民事侵权赔偿责任的一种，具备一般民事侵权责任的四个构成要件，但在内容上有重大区别。

根据《婚姻法》第四十六条及《司法解释》的有关规定，离婚损害赔偿应具有以下构成要件：第一、须有法定违法行为。

这里的法定违法行为是指新《婚姻法》明确规定的：重婚；有配偶者与他人同居；实施家庭暴力；虐待、遗弃家庭成员且导致离婚的四种违法行为。

必须特别指出，如果实施的法定违法行为之外的其他违法行为，如赌博、吸毒、嫖娼等行为，或虽实施了前述的违法行为而尚未导致离婚的，都不属于离婚损害赔偿的法定违法行为。

第二、须有损害事实。

即因配偶一方实施了法定违法行为而导致了离婚，无过错配偶因此受到精神损害。

所谓精神损害包括精神利益（如名誉权、自由权、贞操权等）的损害和精神创伤两部分。

精神创伤是指因过错配偶实施重婚，与他人同居，虐待、遗弃等行为，致婚姻关系破裂而离婚，造成无过错配偶肉体和精神上的痛苦。

在此，我认为被侵害的利益是指婚姻关系乃至夫妻关系本身，或者是指不得不离婚的丈夫或妻子的作为配偶的地位，它是作为社会基础的夫妻关系的前提，是值得受法律重点保护的权益。

因此，由于该权利受损害而产生的具体的精神损害，可包括由于离婚而导致的社会评价的降低，对结婚生活的绝望，将来生活的不安，离开子女的痛苦等方面。

第三、须有因果关系。

即配偶一方实施的重婚，与他人同居，家庭暴力，虐待、遗弃等法定违法行为，必须是导致婚姻关系破裂而离婚，造成无过错配偶遭受精神损害的直接原因，至于因果关系的认定，一般只须确认配偶另一方的违法行为导致了离婚，即可认定因果关系成立。

但是，如果违法行为未导致离婚，受害配偶在婚姻关系存续期间提出追究过错方的侵权责任的，按婚内侵权行为处理，就不能适用离婚损害赔偿。

第四、须有主观过错。

离婚损害赔偿以配偶一方有故意的过错为主观要件，即配偶乙方故意实施法定违法行为，必须是配偶一方和第三人主观上有故意。

我认为，就离婚损害赔偿而言，第三者可以被列为赔偿请求的对象。

如果第三者明知婚姻一方有配偶，仍故意或放任自己的感情，与婚姻一方同居、结婚，以致婚姻另一方离婚，那么，第三者就具备了所有离婚赔偿的要件。

应该对婚姻的另一方作出赔偿。

而对于《最高人民法院关于〈中华人民共和国婚姻法〉的若干解释一（下称《解释一》）第30条第一项和《婚姻法》第四十六条规定“符合婚姻法规定的无过错方作为原告基于该条规定提起损害赔偿请求的，必须在离婚诉讼是提起。

”对于无过错方应作限制解释，是指不存在婚姻法第四十六条规定的四种情形之一的一方，不是指没有任何过错的一方。

第五、有离婚事实的发生。

有离婚事实的发生是指违法行为导致婚姻关系破裂，造成离婚的后果。

如果不具备该要件，即使有《婚姻法》第四十六条的四种违法行为的发生，但没有离婚则不存在离婚损害赔偿。

只有离婚的发生，无过错方才能行使离婚损害赔偿的请求权。

离婚是一方法定违法行为的后果，而离婚损害赔偿则是无过错方针对过错方的法定违法行为所造成的无过错方财产、人身、精神上的损害提起的赔偿。

从以上条件不难看出损害的构成要件非常严格，在实践中认定损害事实比较困难。

由于现在民事诉讼法中适用“谁主张谁举证”的证据规则，无过错方举证比较困难，甚至还要冒着侵犯隐私权的风险，有时即使获得了证据，因证据形式或者获得的渠道存在问题，也很难被法院认定，这就造成离婚损害赔偿这一规定被现实虚置而难以真正实现其应有的作用和价值。

对此，有人主张司法权的介入。

在此，我认为这类过错行为一般都涉及当事人的个人隐私问题，公权力不宜介入。

故此，应在举证责任的分配上减轻无过错方的举证责任，实行过错推定原则。

将民事责任的主观要件的举证责任的负担以否定的形式分配给加害一方，从而避免了受害人因不能证明对方的过错而无法获得赔偿的情形，按照过错推定原则，如果被告不能证明自己没有过错，法律就推定他有过错并确认他应负民事责任。

若能采用过错推定原则，则能实现对无过错方的有效保护和救济。

三.关于离婚损害赔偿制度争议问题的探讨（一）离婚损害赔偿的主体范围1.权利主体范围的探讨根据新《婚姻法》第四十六条的规定，只有无过错配偶才享有离婚损害赔偿的请求权。

但是无过错具体指什么，法律没有明确的规定。

多数学者认为，这里的无过错应指，该方配偶没有实施新《婚姻法》第四十六条规定的四种违法行为。

但存在争议的问题是，因实施家庭暴力、虐待或者遗弃家庭成员的行为而导致离婚的诉讼案件中，家庭成员都可能成为受害方，那是否也应该赋予受害的家庭成员提出损害赔偿请求权的问题。

就我个人而言，我认为，首先新《婚姻法》明确规定只有合法婚姻关系当事人才有权提起离婚损害赔偿的请求，因为离婚损害赔偿制度是离婚配偶过错方因违反法定违法行为而给无过错方造成物质和非物质上损害的一种赔偿，只是针对婚姻当事人而言。

而实施家庭暴力、虐待或遗弃的行为虽然可以是针对家庭成员任何一个进行，但若家庭成员遭受上述侵害时可以根据《民法通则》的规定另行起诉，对于情节严重，构成犯罪的完全可以按照《刑法》的有关规定，追究其刑事责任。

2.责任主体范围的探讨最高人民法院<关于适用〈〈中华人民共和国婚姻法〉〉若干问题的解释>（一）第二十九条规定：承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任的主体为离婚诉讼当事人中无过错的配偶一方。

即只能是有过错的一方承担赔偿责任。

而是否将：第三者：纳入责任主体的范围一直是长期讨论和争执的焦点。

所谓第三者介入家庭是指，明知对方有配偶而与其发生不正当的男女关系，从而故意导致他人夫妻感情破裂，并希望与之成为合法配偶的行为。

有学者认为，第三者是这一侵权行为的共同加害人，构成共同侵权行为，有责任赔偿受害人的损失。

【2】但我认为，第三者产生的原因是复杂各异、多种多样的，有故意介入破坏别人的婚姻，也有夫妻感情早已破裂，难以缝合，夫妻名义名存实亡，但当事人另一方又不同意离婚的，还有第三者根本不知情的，配偶一方欺骗其已结婚的事实而与之共同生活，在这种情况下，第三者也是受害一方。

在不同的情形下应区别对待。

对于那些明知对方有配偶而故意介入别人婚姻的第三者，或者是应当知道但故意放任这种结果发生，还有在刚开始时不知道，但后来知道后仍旧与之在一起的第三者应纳入责任主体的范畴。

但属于不知情的则不应纳入。

同时，在生活实践中，到底要不要求将应承担赔偿责任的第三者纳入赔偿范围决定权应归无过错方。

因为在离婚损害赔偿中，受侵害的是无过错方。

随着经济的不断发展，物质生活越来越丰富的同时人们开始注重精神生活，第三者不断涌现，破坏了别人的婚姻，给配偶另一方以及家庭成员带来莫大的伤害。

家庭是社会的细胞，我们只有安定了小家庭才能稳定大家庭。

因此，社会舆论监督、道德谴责、批评教育显然不足以对第三者进行制裁，国家应制定相关的法律法规给予相应的惩罚,让那些轻视、践踏婚姻的一方付出代价让受害方得到一定补偿，并试图通过此种制度增强婚姻的稳固性。