这 种 自我 意 思 与 对 方 的统 一 就 是 爱 ， 而这种爱是“ 具 有 法 的 意 义 的伦 理 性 的爱 ” 。 ［ ６ Ｊ （ ” ’ Ｅ ｌ 本 的 山 中康 雄 博 士 认 为 ： 身 份 行 为 与
市 民社 会 法 上 的 契 约 不 同 ， 在其本质上无法分为“ 要约” 与“ 承诺” 两 个 意思 表 示 行 为 ， 所以， 身份行为 的效果发 生根据 ， 并 不 在
第 ２ ５ 卷
第 １ 期
长春工业大学学报 （ 社 会科学版）
Ｊ ｏ ｕ ｒ ｎ ａ ｌ ｏ ｆ Ｃｈ ａ ｎ ｇ ｃ ｈ ｕ ｎ Ｕｎ ｉ ｖ ｅ ｒ ｓ ｉ ｔ ｙ ｏ ｆ Ｔｅ ｃ ｈｎ ｏ ｌ ｏ ｇ ｙ （ Ｓ ｏ ｃ ｉ ａ ｌ Ｓ ｃ ｉ ｅ ｎ ｃ ｅ ｓ Ｅｄ ｉ ｔ ｉ ｏ ｎ ）
不 论 离 婚 原 因是 什 么 ， 只 要 夫 妻 双 方 离 婚 即构 成 损 害 ， 离 婚 本 身 即为 构 成 损 害 赔 偿 的 直 接 原 因 。离 因损 害 是 指 因 夫 妻 一 方 的
侵 权 行 为 导 致 婚 姻 关 系破 裂 的 ， 对侵权行为所造 成的损害 ， 另 一 方 可 在离 婚 时 请 求 赔 偿 。
（ 一） 离 婚 损 害 赔 偿 制 度 的概 念
离婚损害赔偿 ， 是 指 一 方 有 违 法 的过 错 情 节 而 给 他 方 造 成 物 质 或 精 神 上 的损 害 ， 在离婚 时 ， 没 有 过 错 的 一 方 有 权 要 求 对 其损害给予赔偿 。 ［ １ ¨ （ ”我 国 台湾 学 者 林 秀雄 将 离 婚 损 害 分 为 两 种 ： 一为离婚 损 害， 另一 则是离 因损 害。 ｒ ２ ］ （ “ ’ 离 婚 损 害 是 指
完 善 相 关立 法 。
［ 关键 词］ 离婚 损 害 ； 赔偿制度 ； 适用范 围； 请 求权 ［ 作者 简 介 ］ 吴 汉勇（ １ ９ ８ ５ 一） ， 男， 硕 士， 南 京 森 林 警 察 学 院教 师 ， 主 要 从 事 民 商 法 学研 究 。
一
、
离 婚损 害赔 偿 制度 的基本 理论
行 。婚 姻 契 约 的 内容 和形 式都 是 固 定 的 ， 当 事人 不 得 通 过 合 意 修 改 其 内容 ， 也 不 得 随 意 终 止 契 约 。 当 事 人 违 反 契 约 约 定 给 另
一
方造成损失 ， 要 追 究 其 违 约 责任 。
２ ． 婚 姻 制度 说 。 法 国学 者 卢 斐 补 在 １ ９ ０ ２年 指 出婚 姻 并 非 契 约 ， 而为制度之 一种 。 ＿ ５ Ｊ ”持 此 说 的 学 者 认 为 婚 姻 是 制 度 的 （
１ ７ ９ １ 年 法 国《 宪法 》 最 先 确 认 该 学 说 并 由此 奠 定 婚 姻 自由这 一 重要 法 则 的 世 界 地 位 。现 代 一 些 家 庭 法 学 者 进 一 步 发 展 了 契 约
说， 认为： 从 法 律 的观 点 看 ， 婚 姻 是 一 男 一 女 为 了 共 同 利 益 而 自愿 终 身 结 合 、 互为伴 侣 、 彼此提 供性 的满足 和经济 上的帮 助 以
结合 ， 婚 姻 当事 人 仅 具 制 度 上 的权 能 ， 当事 人 结 婚 后 制 度 上 的 效 力 即发 生 。婚 姻 当 事 人 不 仅 不 能 变 更 婚 姻 效 果 ， 更 不 能 通 过 合 意 自行 解 除 婚 姻 。
３ ． 婚 姻 伦 理 说 。婚 姻 伦 理 说 由黑 格 尔 创 始 并 被新 黑 格 尔 派 承 继 ， 该学 说认为 ： 婚姻是 “ 精 神的统 ” ， “ 实质是伦 理关 系” 。
（ 二） 离 婚 损 害赔 偿 的 性 质 长 期 以来 ， 人们对婚姻性质认识各不相 同 ， 有关婚 姻性质 学说亦 有很多 ， 较 有 代 表 性 的有 婚 姻 契 约 说 、 婚姻 制度说 、 婚 姻
伦理说 、 身 份 关 系 说 和 信 托 关 系说 等 理 论 学 说 ： １ ． 婚 姻 契 约 说 。婚 姻 契 约 说 的 代 表 人 物 康 德 认 为 ， “ 婚 姻 关 系是 眭 的 共 同 体 ’ ， 是 基 于人 性 自然 法 则 必 要 的 契 约 ” 。 『 ３ １ （
意 思表示 。 ¨ ７ Ｊ （ ’
４ ． 身 份 关 系 说 。身 份 关 系 说 认 为 ： 婚 姻 双 方 当 事 人 在 财 产 上 的权 利 和 义 务 关 系 是 附 随 于 人 身 上 的 ， 因 而 婚 姻 关 系 在 本 质
上 是一 种 身 份 关 系 。虽 然 创 设 这 种 身 份 关 系 的前 提 的 结 婚 行 为 需 要 有 当 事 人 的 合 意 ， 但 是 并 不 能 据 此 就 认 为 婚 姻 行 为 是 契
及生儿育女 的契约。因而婚姻契约与其他 契约不 同 ， 具 有伦 理性和制 度性 。 ＿ ４ ｊ （ 婚 姻契 约与其 他 民事契 约最 显著 的差别 在
于， 当 事 人 意 思 表 示 一 致 的情 况 下 是 否 可 以 变 更 契 约 的 内容 甚 至 终 止 契 约 。一 般 的 民 事 契 约 当 然 可 以 ， 但 是 婚 姻 契 约 则 不
Ｖｏ１ ．２ ５ Ｎｏ ． ０１
２ ０ １ ３年 ｉ月
Ｊ ａ ｎ ． ２ ０ １ ３
口 法 学 研 究
论 离婚损害赔偿制 度的适用范 围
吴汉 勇
（ 南京森林警察 学院 学生处 ， 江苏 南京 ２ １ ０ ０ ４ ２ ）
［ 摘 要］ 关 于 离婚 损 害 赔 偿 的 性 质 ， 学界 存 在 诸 多理 论 学 说 ， 通 过 梳 理 分 析 可 得 出 身 份 关 系 说 的合 理 性 。 在 剖 析 离婚 损 害 赔 偿 制 度 的 三 大 功 能 后 ， 进 一 步论 述 了其适 用 范 围的 类 型 及 提 出请 求 权 的 无 过 错 方 的 分 类处 理 情 况 ， 以期