工程施工合同规避风险五十式
尊重法律规范重视合同特点适应市场变化
——工程施工合同规避风险五十式（一）
工程施工合同的风险是施工企业为保证企业稳定发展所必须高度关注的问题。但这些风险都隐藏在哪里？我们应该怎样做，才能有效规避或减低合同风险呢？最近，上海世代律师事务所的几位长期专业从事建筑工程专业法律服务的律师，对工程建设中五十个常见问题做了深入研究，并结合律师服务实践，提出了简单、明了的应对之策。
问题一：招标人改变中标结果，中标人如何应对？
招标人改变中标结果的主要情形包括：(1)另行订立违背招投标文件实质性内容的合同；(2)不与中标人订立合同；(3)与非中标人订立合同；(4)减少约定工程量或将分项工程交由他人完成。对于第一种情形，可以要求按中标文件确定的价款支付工程款；对于后三种情形，中标人可以要求招标人继续履行合同和支付违约金，如果出现合同不能履行的情形，合同不再履行，中标人可以要求招标人赔偿损失，包括赔偿合同履行后的可得利益。
问题二：施工单位直接“续标”是否合法？
(1)“续标”是建筑行业的习惯说法，建设单位的有些工程是连续开发的项目，需要分期建设，如一期、二期、三期；(2)如是必须招投标的工程建设单位，必须分期进行招投标，不能直接续标；(3)因建设单位的前期工程，施工单位已经中标，从工程项目管理以及建设工程质量保证等方面考虑，施工单位继续参加招投标，占据一定的优势，增加了中标的可能因素。
问题三：收到中标通知书后，招标人在合同中要求竣工结算再下浮10%，投标人如何处理？《合同法》对合同成立、生效规定如下：(1)投标是要约，中标通知书是承诺；(2)投标人收到中标通知书后，合同已成立，招标人要求改变工程结算价款的，投标人可予以拒绝；(3)如果招标人以此要挟拒签《工程承包合同》，投标人可以追究发包人的违约责任，并赔偿损失。
问题四：发包人将招标和投标之外的工程纳入施工承包合同范围，承包人如何处理？
(1)发包人将招投标范围之外的工程纳入施工承包合同，属于变更了招标的内容，应该属于无效的条款；(2)无效的条款，必须由当事人一方向法院或仲裁机构请求确认，如果合同已经实际履行，工程已经竣工被验收，承包人可以通过签证或审价，要求追加该招投标范围之外的工程款项。
问题五：投标人能否在招标之前向发包方出具放弃权利的优惠承诺书？
(1)法律规定，招标人在确定中标前与投标人进行实质性谈判的，中标无效；
(2)投标人在招标之前向发包方出具放弃权利的优惠承诺书，属于中标前的实质性谈判内容，中标无效；(3)如果合同已经履行，双方在工程竣工结算时发生异议，发包人要求承包人放弃承诺书的利益，承包人可以拒绝，并可请求法院或仲裁机关确认该行为无效。
问题六：发包人未经过招标，直接将工程发包或收回总包中部分工程发包是否有效？
(1)如果是必须招投标的工程，发包人直接发包的行为是无效的；(2)如果建设工程已经通过总承包方式发包，发包人又将其中部分分包工程收回发包或直接发包，该行为违反法律规定，总承包人有权拒绝；(3)如果是必须招投标的工程，发包人将总承包工程中没有包括的分包工程直接发包，也是无效的。
问题七：经过公开招标签订建设工程施工合同后，如果出现需要变更工期、工程造价等条款的法定事由，后续的补充协议是否需要后续备案？
(1)按照《招标投标法》和最高人民法院法释(2004)14号《司法解释》的规定，经过招标的工程承包合同备案后，后续的补充协议也需要备案；(2)如果补充协议没有经过备案，容易被认定为“黑白合同”，导致结算时引起争议。
问题八：发包方要求“带资”和“垫资”，如何签订风险控制条款？
(1)要明确约定带资、垫资的利息，利息要等于或高于银行贷款的利率；(2)工程付款的时间约定应约定在工程竣工后的6个月内；(3)尽量约定按月形象进度支付工程款；(4)和分包商、材料商签合同时，尽量将带资、垫资的风险转移。
问题九：承包人如何签订固定总价合同？
(1)签订固定总价合同时，要约定价款的可调因素，如材料价格上涨超过一定的幅度时，对工程价款做相应调整等；(2)在工程报价时，以施工图为基础，认真核算工程量，而不能以扩初图为基础报价，因扩初图一般都会改动。
问题十：发包人的“协助义务”，能否在《施工承包合同》中明确约定？(1)《合同法》第二百五十九条规定：承揽工作需要定作人协助的，定作人有协助的义务。定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定作人在合理期限内履行义务，并可以顺延履行期限；定作人逾期不履行的，承揽人可以解除合同；(2)发包人的协助义务主要是根据法律规定或者合同约定及行业惯例；(3)建设工程施工合同中，发包人必须协助的义务有很多种，为避免发生争议，应在施工合同中明确约定。
问题十一：发包方指定承包方签订分包合同，该如何处理？(1)明确承包人对于分包工程的管理权利；(2)明确分包工程的价款结算方式；(3)明确分包工程的工期延误责任；(4)明确分包工程的质量缺陷责任的分担。
问题十二：因资质问题而导致合同被认定无效，哪几种情况可以补正？(1)最高人民法院(2004)14号《司法解释》第5条仅规定了超越资质签订建设工程施工合同，但是在工程竣工前取得相应资质，工程施工合同应认定为有效；(2)根据其他相关司法解释的规定，如果未取得建筑施工资质，但是在工程竣工之前取得相应建筑资质，《工程承包合同》也应该认定有效；(3)根据建设部有关建筑企业资质管理规定，建筑企业资质分为三个序列和若干个不同等级，从未取得建筑资质的施工单位只能取得初级资质。
问题十三：如何防止发包人以“挂靠”为理由解除施工总承包合同或请求确认合同无效？(1)“挂靠”行为是法律明确禁止的行为，挂靠人以被挂靠人的名义签订的承包合同无效；(2)为规范公司管理，避免“挂靠”行为，应该聘用“挂靠人”(包括工地现场五大员)为公司职工，并签订劳动合同和工程项目施工承包协议；(3)总承包人要对工程项目实施真正的管理，主要是工程的质量、安全、进度、资金方面的管理。
问题十四：承包方如何通过《施工承包合同》的“限权条款”，对工程挂靠行为进行风险控制？施工单位可根据工程项目的不同管理方式，签订不同的“限权条款”：(1)合同条款明确所有补充协议必须使用施工单位的公章，而不能使用项目章；(2)合同条款明确项目经理或承包人代表无权支付现金；(3)合同条款明确
凡是涉及工程款结算，项目经理或承包人代表签字后必须加盖施工单位的公章方可生效。
问题十五：如果招标文件和施工承包合同约定，材料涨价的风险全部由承包人承担，承包人有何办法？(1)合同的约定没有违反法律、法规的强制性规定，因而是有效的；(2)根据国际和国内建筑行业惯例，材料涨价均属于可调整价格，比例基点为10%~15%；(3)如果明显超出该比例基点，可以依据《合同法》54条有关“显失公平”的规定，请求法院或仲裁机构予以撤销或变更；(4)请求撤销权的期限为自知道或应当知道之日起一年内行使。
问题十六：签订固定总价合同后，如何让闭口变“开口”？(1)认真分析施工图和竣工图，审查工程图纸是否变更，工程量有无变化，工程标准是否提高，索赔和签证是“开口”的一种方式；(2)充分利用合同中的价格可调因素，诸如价格上涨幅度；(3)通过会议纪要等形式寻找机会，改变工程结算条款。
问题十七：发包人将好的分项工程项目肢解发包给其他施工企业，总包单位怎么处理？(1)肢解发包是指建设单位将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位的行为，该行为被法律明确禁止；(2)总包单位在发现发包人肢解发包工程时，应与发包人协商，协商调解不成，可以考虑请求法院确认发包无效。
工程施工合同规避风险五十式（二）
问题十八：承包人停工前，如何防止发包方解除施工合同？
1.停工前，审查签约证据和履约证据，看证据是否充分；
2.看付款条件是否已满足。
问题十九：未取得建设工程规划许可证和施工许可证，承包人是否可以解除合同？
1.取得建设工程规划许可证和施工许可证是发包人的法定义务；
2.发包人未取得规划许可证和施工许可证，承包人可以向发包人发出催告，要求发包人在限定的合理期限内办理；
3.如发包人不能在指定的期限内取得规划许可证和施工许可证，承包人可以解除合同。
问题二十：发包人直接将分包工程款支付给分包单位，总承包单位有何办法？
1.发包人是否可以直接将工程款支付给分包单位，主要看施工总承包合同是否有约定；
2.如果有约定则从约定，如果没有约定发包人的行为属于违约，总承包人可以追究发包人的违约责任，包括不予认可发包人的支付行为。
问题二十一：有效的签证应包括哪些内容？
1.双方当事人签字、盖章；
2.签字的双方当事人必须得到授权；
3.签证的内容必须涉及有量、有价，如涉及工期顺延的内容的，须有工期顺延的天数。
问题二十二：对工程量有争议，承包方怎么办？
1.按照施工过程中形成的签证等书面文件确认；
2.按照其他证据确认实际发生的工程量；
3.承包方与发包方共同委托鉴定机构对工程量进行鉴定。
问题二十三：承包人有什么措施应对发包人拒签证、拒索赔、拒付款等行为。
1.投标前进行资信调查；
2.签订合同时条款应细化、明确；
3.加强合同履行管理；
4.组建合适的谈判队伍；
5.准备诉讼或仲裁材料。
问题二十四：发包人在签订施工承包合同中，要求承包人放弃索赔条款，是否有效？
承包人如在施工承包合同中，签订了放弃索赔的条款，该条款是有效的，表明承包人同意放弃索赔的权利。
问题二十五：施工合同约定工程质量未达到优良标准，被处以高额罚款，承包人有何措施保护自己？
1.建设部颁发的《建设工程施工质量验收统一标准》，2002年1月1日实施，对建设工程质量统一规定为“合格”和“不合格”标准，取消了“优良”的标准等级；
2.2003年1月1日以后签订的施工合同，一律适用“合格”和“不合格”新标准，合同约定达到“优良”标准的条款无效，只要验收合格，即达到合同约定，不承担违约责任；
3.如果发包人以此为理由进行高额罚款，施工单位提起诉讼或仲裁，确认该条款无效。
4.该内容与建设工程要求达到“鲁班奖”、“白玉兰奖”等约定有所不同，这种获奖约定，实际上是约定建设工程质量高于国家规定的强制性标准，有约定从约定。
问题二十六：工程完工但未经过验收，承包方如何处理发包人“擅自”使用？
1.不与建设单位签订任何使用完工工程的协议和会议纪要等文件；
2.发包人提出提前使用，承包人必须坚决拒绝，并提出书面意见送达发包人；
3.对发包人提前安装机器设备，搬进入住等使用行为进行拍照和摄像，必要时进行公证。
如果承包人与发包人共同协商提前使用，或以默示的方式允许发包人提前使用，则对发包人已使用部分的质量问题不能免责；同时，对发包人转移占有视为工程竣工日期也可能产生争议。
问题二十七：未取得施工许可证，对工期起算有何影响？
1.发包人有开工指令或开工通知的，以开工指令或通知记载的日期为工期的起算日期；
2.发包人没有开工指令或开工通知的，以合同约定的开工日期为工期的起算日期；
3.以上两项均没有的，以施工单位实际进场占地的日期为工期的起算日期。
问题二十八：承包人主张工期顺延，需要注意哪些事项？
1.准备收集固定导致工期延误的事实证据，比如变更设计工程量增加、质量标准提高、施工图纸没有到位、开工延迟、指令错误、拖延验收隐蔽工程等事实；
2.这些事实与工期延误之间具有因果关系，即拖延的事实必须在关键线路上；
3.顺延的具体天数，承包人在办理工期签证时，特别注意应该特别记载工期顺延天数，否则一旦争议，承包人举证难度增加。
问题二十九：工程竣工验收的主体是谁？
1.建设单位在收到竣工验收报告后，应当组织设计、施工、监理等单位进行竣工验收；
2.规划、消防、环保等部门的验收实际上是政府职能部门行使管理和监督权；
3.建设行政主管部门备案也只是行政管理的一种形式；
4.建设行政主管
部门或其他政府部门发现建设单位在竣工验收过程中，违反建设工程质量管理有关规定的，责令停止使用，重新组织竣工验收。
问题三十：发包人拖延验收，承包人有什么措施？
1.仔细审查施工承包合同对验收条件是如何约定的，《示范文本》中对工程验收设定了发包人不作为默示条款，即发包人收到竣工验收报告后28天不组织验收或验收后14天不提出意见，视为验收合格；
2.如果合同有类似约定，承包人应该将验收报告和验收资料专人送达发包人，并请发包人在送达回执上签字盖章；
3.如果发包人拒绝签收，承包人必须按照专业人士的建议，通过快递、EMS 以及公证方式，有效送达。
问题三十一：合同约定固定总价方式，但是实际施工工程量减少，承包人能否按照原合同固定总价金额结算？
1.如果合同明确约定，无论工程量增加或减少，非经双方协商，工程结算价款不变，那么只要该约定没有违反法律、行政法规的规定(譬如，双方故意约定，造成国有资产流失)，应该按照有效约定处理；
2.最高院《司法解释》仅规定因设计变更导致工程量和质量标准发生变化的，只要承包人有证据证明发包人同意施工的，可以结算工程款；
3.如果合同没有约定，根据法律的公平、公正的基本原则，实际施工工程量减少的，承包人只能按照实际施工的工程量结算；
4.因工程量减少，实际上属于发包人违约，承包人可以根据合同约定追究发包人违约责任或要求赔偿损失。
问题三十二：《司法解释》中有“发包人在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件”的相关规定，“不予答复”的含义是什么？
1.发包人对承包人提交的竣工结算报告有权予以确认或也有权予以否认，但必须做出确认或否认的明确答复；
2.发包人对结算报告确认是答复，对结算报告否认、提出修改意见也是答复；
3.发包人未能在约定的期限内对承包人提交的竣工结算报告予以明确答复，视为发包人认可承包人的竣工结算报告。
问题三十三：建设工程竣工验收后，发包人不结算、不付款，承包人能否拒交工程？
1.示范文本规定，承包人收到竣工结算价款后14日内将竣工工程交付发包人，可见交付工程的前提条件就是发包人支付工程款；
2.法律虽然没有直接规定，
承包人可以留置建设工程，但是《合同法》明确规定建设工程合同属于加工承揽合同，而加工承揽合同符合留置的规定；3.最高院关于“优先受偿权”的《司法解释》规定，承包人可以按照程序对建设工程主张“优先受偿权”，占有也是保证“优先受偿权”的一种措施；4.建设工程作为一种特殊的产品，承包人履行了合同的主要义务，如果发包人财务情况恶化、丧失商誉、怠于履行付款义务、转移财产等，承包人也可以行使不安抗辩权，对建设工程实施占有。
问题三十四：发包人通过委托的审价单位拖延工程审价，来迟延支付工程款，承包人怎么办？
1.施工承包合同如果约定工程款结算，需要经过审价单位的工程审价作为结算依据，该约定是合法有效的；
2.住房城乡和建设部与财政部颁发的文件，对不同工程造价的审价时限有非常明确的规定，按照行业惯例，一般在60天内审价完成；
3.承包人对审价单位的审价活动，有提供完整资料的义务和配合义务；
4.如果审价单位故意拖延工程审价，承包人可以不支付或少付工程审价报酬，并追究其违约责任，包括赔偿利息损失等责任；
5.如果有证据证明发包人和审价单位恶意串通，故意拖延，可以追究发包人的违约责任。
（摘自《建筑时报》）
工程施工合同规避风险五十式（三）
问题三十五：发包人单方委托审价机构，承包人对审价的内容不同意，是否可以在审价报告上拒绝签字？审计单位仍然出具审价报告，对承包人是否有约束力？(1)发包人单方委托的审价单位，承包人可以选择接受审价报告，也可以选择不接受审价报告；(2)承包人不接受审价报告内容，审价单位仍出具审价报告的，只是认定为发包人单方作出的，对承包人没有约束力。
问题三十六：承包人在工程结算时，被发包人“罚款”怎么办？(1)工程结算时，部分发包人不仅要求承包人在审价报告确认的工程结算款基础上再次下浮，而且更有甚者再对承包人处以“质量罚款”、“工期罚款”等，少则几万、几十万，多则数百万或上千万元；(2)如果合同约定出现质量问题或工期延误要被“罚款”，而且实际上工程质量确实出现问题或工期确实延误，那么，该“罚款”其实是违约金；(3)如果合同没有上述约定，工程质量没有出现问题、工期也没有延误，发包人利用优势地位，单方强行要“罚款”，即使签订了合同条款，也属于法律规定的“显失公平”条款；(4)如果发包人利用春节等特定节日，或承包人被民工追讨工资等危机时刻，被迫签订“罚款”条款，属于法律规定的“乘人之危”情形；(5)发包人利用行业强势地位签订的“显失公平”“罚款”结算条款和发包人“乘人之危”签订“罚款”条款，承包人均可以要求法院或仲裁机构予以撤销；(6)撤销权需要承包人主动向法院或仲裁机构提出，并且只有在一年的期限内行使。
问题三十七：签订总价包干承包合同，如果设计没有变更、工程项目内容和工程量清单没有变化，是否需要办理工程结算？(1)无论是固定总价还是固定单价合同，也无论工程设计是否变更、工程项目内容和工程量清单是否有变化，都应该办理工程竣工结算；(2)双方可以协商结算，也可以是以审价单位的审价报告或审计单位的审计报告做依据。问题三十八：工程结算时，发包人和承包人没有共同委托审价，也没有约定审价时适用沪建联(2005)834号、沪价费(2005)056号文或“核增、核减工程价款的审价费用由承包人承担”等，承包人是否应承担核增、核减工程价款的审价费用？(1)首先应确定承包人关于审价事项，是否有合同关系，包括共同委托、在审价报告书上盖章确认或其他文件上承诺认可或约定适用沪建联(2005)834号、沪价费(2005)056号文等；(2)如果没有合同关系，审计单位仅仅依据沪建联(2005)834号、沪价费(2 005)056号文，要求承包人承担核增、核减工程价款的审价费用，则缺乏法律依据；(3)只有法律和行政法规才能设定民事权利义务，而沪建联(2005)834号、沪价费(2005)056号《上海市建设工程造价服务和工程招标代理服务收费标准》，
仅仅为规范性文件，不能设定当事人的民事权利义务。
问题三十九：施工企业如何使用项目章，来控制项目风险？(1)施工合同明确约定合同的变更必须加盖公司印章，而不能是项目部的印章；(2)项目部印章应在公司留存印鉴，印章上刻制“无签约权”；(3)与主要材料建筑商进行定期对帐；
(4)公司就项目的对外直接付款，要求项目承包人签字确认；(5)与发包人约定，工程款必须进入公司指定账户。
问题四十：施工单位如何保管合同原件以及签证、索赔证据原件？(1)证据就是现金，证据就是利润；(2)施工单位应尽量设立专门部门管理合同、签证及索赔证据，若无专门部门最少也要具有合同管理专员；(3)专门部门或合同专员应该具备一定的专业知识，或参加合同和证据管理专项培训，提高法律意识和管理水平；(4)重要的传真、电子邮件、短信、录音和摄像应该备份留存，如特别重要的证据应公证保存；(5)所有原件最好有两份以上，原件应存放于保险柜等，严格控制使用，日常需要可使用复印件。
问题四十一：甲方指定分包工程或指定购买建筑材料、建筑构配件，项目经理如何固定证据？(1)施工企业应该落实有关采购事宜由项目经理或材料员或综合部统一负责，事前进行培训或交代；(2)最好要求甲方出具书面指令；(3)其次要求通过会议纪要等方式固定证据；(4)最后，施工企业为项目经理、材料员配备录音笔、录音手机或录音电话进行录音；(5)材料和构配件进入施工现场，请甲方或监理验收签字；(6)分包合同中注明发包人收取的是施工现场“配合费”，且定额取费标准一般为1%-2%。问题四十二：承包人如何有效送达法律文件？(1)在建设工程施工和工程结算以及催讨工程欠款过程中，涉及到许多法律文件的送达，譬如索赔程序证据、竣工验收申请、竣工结算报告和结算资料以及以后的工程欠款催讨函等；(2)发包人在回执上现场签字、盖章，是最佳方法；(3)快递、邮寄；(4)公证。
问题四十三：施工单位如何控制劳务工工资的发放风险？(1)签订劳务分包合同时，严格劳务分包合同承包人的付款责任；(2)要求劳务公司为在册民工办理银行卡，工资直接汇入民工银行卡；(3)要求劳务公司支付民工工资时，直接支付到民工手中，不要代领；(4)要求劳务公司的用工花名册、工资表和考勤表等复印件交给施工单位备案；(5)对信誉不高的劳务公司，进行工资发放调查或抽查，了解一线真实情况。
问题四十四：施工单位应该如何预防工地现场的“工伤诈骗”？(1)所有的劳务工都必须出具身份证，并且身份证复印件备案；(2)有条件的最好对新进场的劳务工进行简单的面试和筛选；(3)对于诸如智障者、有精神疾病患者、侏儒症患者和特别年老和体弱者等，应特别给予注意；(4)一旦发现有“工伤诈骗”嫌疑
的，不要寻求“私了”，应该请公安人员介入或设法向公安机关报案；只要确实属于“工伤诈骗”，建筑单位一旦要求到派出所处理，诈骗人马上会逃之夭夭。
工程施工合同规避风险五十式（四）
问题四十五：如果发生诉讼或仲裁，承包人如何与鉴定单位打交道？
(1)分析鉴定报告是否有利于承包人，如果不利则坚决反对鉴定；
(2)法院或仲裁机构已经委托鉴定，则对鉴定范围、内容、依据、取费标准等提出充分意见；(3)积极充分地向鉴定单位提供有利证据，包括市场价格、行情、文件、判例等材料；(4)鉴定单位出具鉴定报告后，律师和造价师等应充分配合进行质证，如有遗漏或不利部分，应依法要求补充鉴定或重新鉴定。
问题四十六：为实现“优先受偿权”，签订施工承包合同应特别注意哪些条款？
(1)合同约定工程款支付期限为建设工程竣工或实际竣工的六个月内；(2)合同约定如果工程进度款如有任何一期未按时支付，则余款约定竣工日期或实际竣工日期六个月内支付；(3)合同约定如果前期工程款如有任何一期未按时支付，施工单位就有权行使优先受偿权；(4)合同约定工程款支付期限超过了六个月，施工单位行使不安抗辩时，也可以行使优先受偿权。
问题四十七：开发商强迫施工企业放弃“优先受偿权”，该如何处理？
(1)开发商因为需要向银行借款融资等，来弥补建设资金不足，而有些银行借款的前提条件是要求施工企业承诺放弃建设工程“优先受偿权”；(2)施工企业如果不愿意放弃承接工程，又不愿意恶化与开发商的合作关系，无奈之下，也只能被迫就范；(3)施工企业承诺放弃建设工程的“优先受偿权”，并不违背法律、行政法规的规定，一般情况下，会被认定为合法有效的；(4)施工企业可以组织、收集一些证据，包括招标文件、投标文件，开发商要求放弃的函件、施工单位不同意的书面答复，会议纪要等文件，在开发商财务状况不好时，向法院申请撤销权。
问题四十八：承包人申请“优先受偿权”后，是否需要采取保全措施？
(1)承包人的“优先受偿权”只是一种请求权，法律规定了这种请求权优先于一般债权和抵押权；(2)即使承包人主张行使建设工程的“优先受偿权”，但是这种权利也具有法律规定不得对抗善意第三人等方面的局限性；(3)财产保全是法院根据当事人的请求，采取查封、冻结、扣押等强制措施，防止当事人将财产转移或发生所有权变更，保证案件判决后能够有效执行，属于司法强制措施；
(4)为确保实现“优先受偿权”，承包人应该向法院或仲裁机构申请采取诉讼财产保全措施。
问题四十九：承包合同履行纠纷中，违约责任和侵权责任竞合时如何处理？
(1)《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任”。这即是对违约责任与侵权责任竞合的规定，工程施工合同履行过程中常常会出现违约责任和侵权责任竞合的情形，必须予以重视；(2)当违约责任和侵权责任竞合要作出选择时，须对证据有准确的判断，违约责任的举证责任相对简单，只需证明对方违约的事实；而侵权责任的举证责任相对复杂，不仅要证明对方侵权的事实，还需证明对方主观上有过错，且因过错造成了现实损害。因此，如举证较困难，最好选择违约之诉；(3)在证据较为充分时，选择对方承担侵权责任往往会比较有利。因违约责任约定的违约金通常不足以弥补受损害人的实际损失，而侵权责任的损害赔偿以实际发生的损害为赔偿前提，特别在产生人身损害时，不仅包括物质损害赔偿，还包括精神损害赔偿；
(4)工程合同纠纷往往涉及多方当事人，当违约责任和侵权责任竞合时，由于合同相对性的原因，选择违约责任时只能要求合同的相对方承担承担，承担责任的主体较窄；而选择侵权责任时则往往可以要求合同之外的第三人也承担相应得赔偿责任，承担责任的主体相对较多；(5)违约责任和侵权责任竞合时，要根据有利于当事人的原则来确定案由及管辖。选择违约责任，当事人对管辖权有选择余地，可以适用协议管辖；而选择侵权责任，当事人对管辖权没有选择余地，只能由侵权行为地或被告所在地法院管辖；因此，违约之诉比侵权之诉的管辖灵活；
(6)违约责任和侵权责任竞合时，必须结合个案，予以综合权衡后，作出慎重选择。
问题五十：建设工程争议解决评审制度对解决工程纠纷有哪些作用？
(1)建设工程争议评审制度是介于调解和仲裁之间的一种争议解决方式，是指在工程开始或进行中，由当事人选择独立的评审专家，就当事人之间发生的争议及时提出解决建议或者作出决定的争议解决方式；(2)争议评审是一种以“细致分割”方式实时解决争议，及时化解小争议，防止争议扩大造成工程拖延、损失和浪费，保障工程顺利进行；(3)争议评审员作出的决定不具有强制力，双方当事人可以遵守，也可以不遵守；(4)争议解决过程中形成的证据，能够作为诉讼或仲裁的依据。
建筑工程承包合同风险的防范 措施 Through the process agreement to achieve a unified action policy for different people, so as to coordinate action, reduce blindness, and make the work orderly. 编制：___________________ 日期：___________________
建筑工程承包合同风险的防范措施 温馨提示：该文件为本公司员工进行生产和各项管理工作共同的技术依据，通过对具体的工作环节进行规范、约束，以确保生产、管理活动的正常、有序、优质进行。 本文档可根据实际情况进行修改和使用。 建筑工程合同风险较大, 化解风险是建筑企业非常关注的问题。建筑企业要正确评价风险, 采取适当的防范措施。 风险的来源 建筑工程合同风险属于建筑工程风险, 建筑工程周期较长, 所涉及的风险因素多, 风险较大。虽然参与工程的各方均有风险, 但承担风险的大小却有所不同。具体来讲, 在一个工程中, 在建设工程决策阶段, 业主承担主要风险, 投资决策失误意味着整个项目的失败。在工程建造过程中, 建筑企业承担的风险远大于业主。正是这个原因, 建筑行业中增大了建筑企业的索赔权限。建筑工程合同的风险主要有以下几点：一是投资风险；二是非建筑企业原因造成的社会风险和客观风险, 如地震等自然灾害, 这种风险一般难于预料和防范；三是主观类风险, 这里特指不讲诚信的欺诈类风险。 风险的识别 应该看到, 任何建筑企业在承揽工程时不可能不承担风险, 但如何承担风险, 承担多大风险, 以及如何化解风险是一个建筑企业不得不关注的问题。化解风险之前必须对其进行识别, 风险管理实际上就是一个识别、确定风险和化
公司签订合同时应注意的事项及常见的风险规避方法 （一）合同的主体(甲方乙方)? 在签合同时应特别注意：? 1、首先应特别注意营业执照上的公司名称，保证合同上对方名称和企业营业执照上的名称保持一致，还应注意公司的样章的名称和营业执照上的一致。? 2、一般而言，合同上会要求有企业法定代表人的签字，在此应确认在此处签字的人的身份，如果不是法定代表有人，则应特别注意该人员是否有公司或法定代表人的授权委托书，并且应把授权委托书、合同书及个人的身份证明放在一起保管，以保证签订合同的有效性。? 3、应注意签约方的资信状况，以保证合同的有效履行。? 4、在履行合同的过程中涉及到对方人员签字的地方（如验收单上）都要注意签字方的身份，是否具有合法的授权委托书，否则签字可能会变为个人的行为，最好在涉及到对方签字的地方都加盖公司的印章加以确认。? 5、如果签约方为个人，应特别注意落实个人身份，并留下身份证复印件，及资信状况，最好是以钱款两清的方式来交易，以避免风险。? （二）合同主体的考察方法? 1、签约对方的主体资格? 签约对方为企业时，则应注意企业下属部门，如企业各部、科、室等是不具备主体资格，不能签约的,如果签订了这样的合同可能会因为主体不适格而被认定无效；而企业的分支机构，如分厂、分公司、办事处等，则应看其是否具有对外开展业务资格（是否有授权）？是否有非法人营业执照？如果有授权或非企业法人营业执照才有签订合同的资格，对分公司、分厂、办事处的审查，除审查分支机构的履约能力外，还应审查公司的履约能力的情况，因为在分支机构无力承担责任的情况下，公司还应承担补充责任。看注册资本，是否与拟签合同标的额相称，如差别较大，则可能风险也较大，应加以注意；看企业经营范围，看拟签合同业务是否在经营范围内，不是，风险也较大；看企业的工商年检是否通过了工商部门年度检验，如果没有，则签定合同时风险也会较大。除以上的方式以外，还应依据营业执照中记载的情况，对公司的办公地点、人员、固定资产等进行实地考察和确认。 2、要核实对方资信情况? 在审核了对方的主体资格，没有问题后，则应核实签约对方的资信。核实资信的方式与签约对象是新客户还是老客户，有很大的区别，如果是老客户，则可以考虑与其签合同，但要核对其之前的履约的情况，如履约情况差，一般不能再与其签合同，既使签，也只能同时履行合同，既交货的同时付款的合同。如果交货期较长，则应要求对方先支付一定的履行保证金，并要求在交货的同时付清全部货款；对核对履约记录情况后，如履约情况一般或履行情况良好，则应考察其资信证明文件，除了交货的同时付款以外的合同，一般应要求对方提供资信证明文件，资信证明文件一般包括企业简介，营业执照，效益情况，税务证明，银行信用等级证明以及单位的基本情况等资信证明资料；同时可以通过了解对方客户的评价，调取工商资料等其它手段核实对方所提供的资信证明情况，同时还可以对公司的注册资本情况、会计资料、股东等进行核实，最后依据对方的资信情况确定是否应签合同或签什么样的合同。? 对于新客户除了交货的同时付清款的合同外，一般应要求对方提供资信证明材料，并实地进行考查，在确认有良好资信及履约能力后再与之签定合同，如果在此过程中能让对方提供履约担保则会极大的减少风险。? (三)合同的订立? 1、合同谈判成果的确认? 销售人员在和客户反复接触并基本达成一致后，应学会以明确，有效的方式对谈判成果进行确认，作为双方签订正式合同的依据。一般而言，在谈到结束以后，应以缔约谈判备忘录，缔约意向书等形式确认谈判成果，以备正式签订合同时参照。对于制作的谈判文书被确认以后，应对内容进行确认并写上时间、地点、当事人、谈判成果，然后由双方签字、盖章。
甘肃第四建设集团有限责任公司 合同风险规避措施 元森庙滩子整体改造工程项目部 2017年3月1日
由于市场竞争的加剧，工程施工变得越来越专业化，业主对质量、进度和服务水平的要求越来越高，专业分包或劳务分包的趋势不可避免。在这种大趋势下，工程项目分包的增加，在一定程度上也增加了合同纠纷风险，施工总承包企业如何搞好分包的管理工作有效规避分包合同纠纷风险，将是未来建筑市场竞争的核心。分包工作是总包工程的一个重要组成部分，分包工作管理的好坏，会直接影响到总包工程质量、进度和单位的信誉。因此，企业如何对分包风险进行有效规避，在一定程度上决定了施工企业能否持续、健康和科学发展。本文就针对工程项目分包合同可能出现的纠纷风险，制定了规避和对策方面的措施。 1.前言 目前，大中型施工企业实行总分包管理是大势所趋，其原因是：（1）新的资质就位以后所建立的总包、专业分包、劳务分包的管理体制，迫使大中型施工企业必须实行总分包的管理方式；（2）社会上蕴藏的大量劳动力和专业施工队，对减轻施工企业负担和适应施工期间劳动力波动的需要具有很大的优势；（3）总承包与分承包的各自的优势，靠技术精、管理强、智力密集的实力与组装社会劳动力相结合；靠总部服务控制、项目授权管理、专业施工强化、社会力量协作，走社会化大生产和专业化大协作之路，才能实现市场的最大化，规模化和效益的最佳化。 在以施工为主体的工程总承包业务中，对工程分包的管理是十分重要的。施工工程总承包的风险在很大程度上就体现在对工程分包的管理上，而分包的过程控制则成为分包管理的核心内容。总承包方与分包方发生纠纷后，通常也会影响到监理和业主方，使得纠纷的处理变得复杂。如果能够通过协商的方式解决纠纷，对各方都是较好的选
合同管理办法 1 目的 为规范本公司合同的管理，避免和减少因合同管理不当造成的损失，维护经济秩序，提高经济效益，根据国家的有关法律、法规，结合本公司实际情况，特制定本办法。 2 适用范围 适用于公司与其他法人或组织签订的经济合同、技术合同等，公司参股、控股的具有法人资格的其他组织应参照本办法另行制定合同管理办法。 3 规范性引用文件 Q/GDCF A101.001-2003 《质量、职业健康安全、环境管理手册》 Q/GDCF A202.002-2003 《采购管理控制程序》 4 职责 4.1 合同管理实行业务管理原则和法律归口管理的原则，公司范围内各种经济活动中，金额在1万元（含1万元）以上的，均应签订经济合同。 4.2 物资部、综合管理部以及计划部是合同主要管理部门，负责组织商务谈判、起草合同、组织评审及提交公司领导签订合同等。 4.3 工程部或生产准备部负责提出或审核有关合同中工程技术质量要求、设备的规格型号和质量要求以及工程及物资的验收标准等。 4.4 计划部对合同经济条款进行审核。 4.5 财务部可参与重要合同的商务谈判，并进行财务审核。 4.6 综合管理部（审计）或委托审计事务所对公司经济合同条款等进行审计。 4.7 综合管理部（法律事务）或委托法律顾问对合同与协议的合法性、规范性进行审查。 5 管理内容与要求 5.1 计划部、物资部以及综合管理部负责承办合同的范围： 5.1.1 物资部负责承办的合同，包括： ——设备、原辅材料购销合同； ——生产性低值易耗品采购合同； ——非标设备加工承揽合同； ——货物仓储保管合同； ——货物运输合同； ——货物保险合同； ——行政管理所涉及的形成固定资产的低值易耗品的货物采购合同。 5.1.2 综合管理部负责承办的合同，包括： ——劳动合同； ——专业技术培训合同； ——法律咨询合同； ——审计事务采购合同； ——广告、宣传合同； ——后勤管理合同； ——绿化维护合同； ——行政管理涉及的不形成固定资产的非生产性低值易耗品的货物采购合同。
编号：_______________本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 建筑施工合同范本 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
发包人（全称）：_________________________________________________________ 承包人（全称）：_________________________________________________________ 依照《合同法》、《建筑法》及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公 平和诚实信用的原则，双方就本工程施工事项协商一致，订立本合同。 一、工程概况 工程名称：_______________________________________________________________ 工程地点：_______________________________________________________________ 二、工程承包方式、范围及材料供应 三、合同工期 自年月日止年月日。 四、合同价款 金额（大写）：￥ : 五、适用法律、标准及规范 《合同法》、现行《施工规范》、《验收规范》和有关执行标准及规范。 六、决算方式： 七、安全施工、文明施工。 1. 承包人必须有现场安全施工管理机构，配备专职安全员。在施工过程中，必须遵守操作规程，搞好安全生产、安全施工，保证人员的人身安全，独立承担大小安全事故和其他责任事故的责任。 2. 承包人必须精心组织，加强现场管理，做到文明施工，每天做到工完场活，在发包人领导下，做好与其他施工单位的协调、配合工作。 八、合同价款的支付
企业签订合同时应注意的事项及常见的风险规避方法一、合同的主体(甲方乙方) 甲方在签合同时一般应有甲方公司的全称（保证公章和营业执照上面的名称相一致）及法定代表人的签名；对乙方则应特别注意 1、首先应特别注意营业执照上的公司名称，保证合同上的乙方和企业营业执照上的名称保持一致，还应注意公司的样章的名称和营业执照上的一致。 2、一般而言，合同上会要求有企业法定代表人的签字，在此应确认在此处签字的人的身份，如果不是法定代表有人，则应特别注意该人员是否有公司或法定代表人的授权委托书，并且应把授权委托书、合同书及个人的身份证明放在一起保管，以保证签订合同的有效性。 3、应注意签约方的资信状况，以保证合同的有效履行。 4、在履行合同的过程中涉及到乙方人员签字的地方都要注意签字方的身份，是否具有合法的授权委托书，否则签字可能会变为个人的行为，最好在涉及到乙方签字的地方都加盖公司的印章加以确认。 5、如果签约方为个人，应特别注意落实个人身份，并留下身份证复印件，及资信状况，最好是以钱款两清的方式来交易，以避免风险。二、合同主体的考察 1、签约对方的主体资格（1）签约对方为个人时，法律要求必须是完全民事行为能力人，既签约方精神正常且年满18周岁或者16至18周岁但以自己的收入为主要生活来源，在此情况下可以要求其提供身份证、详细的家庭地址、联系方法及个人的其他情况，方便于在必要时对其进行实地的考察和确认,。（2）签约对方为企业时，则应注意企业下属部门，如企业各部/科/处/室等是不具备主体资格，不能签约的,如果签订了这样的合同可能会因为主体不适格而被认定无效；而企业的分支机构，如分厂、分公司、办事处等，则应看其是否具有对外开展业务资格（是否有授权）？是否有非法人营业执照？如果有授权或非企业法人营业执照才有签订合同的资格，对分公司、分厂、办事处的审查，除审查分支机构的履约能力外，还应审查公司的履约能力的情况，因为在分支机构无力承担责任的情况下，公司还应承担补充责任。对企业主体格的审查，一般是对企业营业执照进行审查，主要应查看的内容是企业名称，看该名称与拟签合同当事人的名称是否一致，不一致则风险较大；看注册资本，是否与拟签合同标的额相称，如差别较大，则可能风险也较大，应加以注意；看企业经营范围，看拟签合同业务是否在经营范围内，不是，风险也较大；看企业的工商年检是否通过了工商部门年度检验，如果没有，则签定合同时风险也会较大。除以上的方式以外，还应依据营业执照中记载的情况，对公司的办公地点、人员、固定资产等进行实地考察和确认。 3、要核实对方资信情况在审核了对方的主体资格，没有问题后，则应核实签约对方的资信。核实资信的方式与签约对象是新客户还是老客户，有很大的区别，如果是老客户，则可以考虑与其签合同，但要核对其之前的履约的情况，如履约情况差，一般不能再与其签合同，既使签，也只能同时履行合同，既交货的同时付款的合同。如果交货期较长，则应要求对方先支付一定的履行保证金，并要求在交货的同时付清全部货款；对核对履约记录情况后，如履约情况一般或履行情况良好，则应考察其资信证明文件，除了交货的同时付款以外的合同，一般应要求对方提供资信证明文件，资信证明文件一般包括企业简介，营业执照，效益情况，税务证明，银行信用等级证明以及单位的基本情况等资信证明资料；同时可以通过了解对方客户的评价，调取工商资料等其它手段核实对方所提供的资信证明情况，同时还可以对公司的注册资本情况、会计资料、股东等进行核实，最后依据对方的资信情况确定是否应签合同或签什么样的合同。对于新客户除了交货的同时付清款的合同外，一般应要求对方提供资信证明材料，并实地进行考查，在确认有良好资信及履约能力后再与之签定合同，如果在此过程中能让对方提供履约担保则会极大的减少风险。 三、合同的订立 2、承诺如果承诺以后，发现承诺对自己不利，则应及时撤回承诺；有效的承诺撤回的方式应以书面的方式做出，并在承诺到达对方之前到达对方，才为有效。有效的利用承诺撤回权可以避免许多的风险。 3、应考虑本方的履约能力如本方的履约能力能达到拟签合同约定的要求，则可以签约，否则应慎重考虑订立合同，许多的合同欺诈就是利用一方超过履存能力签定合同后，对方抓住了这一点，向另一方索赔而造成的。 4、合同谈判成
加强合同管理的措施： 一、增强合同风险防范意识 在项目管理中，没有风险的合同是绝对没有的。过去，企业在合同谈判和签订中，由于合同风险防范意识不强，而对合同条款分析、审核不严，掉入一些合同陷阱，给企业造成了难以挽回的损失。为此，必须增强合同风险防范意识。 二、增强全员合同管理意识 在施工过程中，只有加强合同管理，增强全员的合同管理意识，才会成功和达到预期的目的。为此，可以从以下几方面去加强合同管理：1．要使合同成为保护企业利益的有利武器，就必须签订一份成功的合同。否则，无论与施工企业、监理工程师的相互关系处理得怎样融洽，无论要求多么合情合理，只要是合同条款未明确规定的，都会遭到相关方的拒绝。 2．强化合同管理，建立以合同管理为核心的管理机制，理顺各方关系，形成有机运行体系。在项目施工中，注重强化合同管理意识，认真研究、理解、运用合同条款，收集和整理各种施工原始资料及数据，做好索赔工作。 3．注重项目实施阶段合同的交底。合同是当事人正确履行义务、保护自身合法利益的依据，因此，公司、项目部全体成员必须首先熟悉合同的全部内容，并对合同条款有一个统一的理解和认识，以避免不了解或对合同理解不一致带来工作上的失误。 三、增强合同履约过程控制意识 （一）抓好合同台账管理工作 合同台账管理，是合同管理中一项重要工作。搞好合同台账管理，既是合同履行的依据，又是合同履行的记录，对合同管理的实施和评价有着十分重要的意义。 （二）抓好履约检查环节 履约检查，是事前或事中发现问题和疏漏的唯一办法。只有在合同
履约过程中定期检查，才能及时发现问题，制订防范风险的对策，从而将风险损失程度降到最小，将收益做得最大。为此，合同管理人员必须经常深入现场对合同履约和管理情况进行针对性的检查，通过检查反映出合同履约中的一般性问题，显示出妨碍合同履行的重大问题，以及产生争议或出现纠纷的现象或隐患等，提出解决的办法或提出解决的请求，通过整改使合同顺利履约得到落实。 （三）抓好甲供合同的管理 四、提高合同管理人员的素质 一切管理工作的实施是以人为本的，工程合同管理没有合同管理人员和全员的参与、主动配合就无从谈起，合同管理人员能动性的发挥和素质的高低极大地制约着合同管理的绩效。
建设工程合同风险分析及对策 随着科技创新的迅速发展，新材料、新工艺、新技术不断地被应用到建筑领域,使得现代工程的规模越来越大，使用功能高且多样化。参加建设的单位及专业也越来越多，而且工期要求越来越短。还有不可摆脱的自然环境，现场条件及社会因素的影响。因此几乎没有不存在风险因素的工程。承包工程是一项具有风险性的行业。由于工程项目建设关系的多元性、复杂性、多变性、履约周期长等特征及金额大，市场竞争激烈等构成了项目承包合同的风险性。因此,慎重分析研究各种风险因素，在签定合同中尽量避免承担风险的条款，在履行合同中采取有效措施,防范风险发生是十分重要的。 1、建设工程合同风险 在实际建设工程中，由于合同人员素质不高或由于市场竞争激烈承包商急于拿下此工程而做出一些不适当的让步等原因，导致签定的合同存在风险，主要表现在以下几个方面： 1.1合同中已明确规定乙方承担的风险 大量的承包工程合同中都有对乙方承担风险的条款规定。例如, 某工程合同协议条款中，规定该工程变更的费用总额当超过合同总价15%以上时，甲方对超过的部分应给予补偿。显然，乙方若遇到变更较多的工程,至少要先损失合同总价的15%反之，当该工程变更较少时，乙方将会有较高的盈利。又如,某合同中规定，乙方采购运进场地的工程材料,必须经甲方工地代表认可后方能用于工程。在这里“认可” 没有明确的标准，甲方代表可能会以此条款要求提高材料的档次，使乙方支付较高的材料费。 1.2合同条文不完整，隐含潜在的风险 某合同中规定每月20日支付上个月的工程进度款，但因甲方资金筹
措受阻，连续三个月拖欠工程款。乙方为了工程的进度不受影响，垫入了大笔资金。但由于合同中没有具体写入拖欠工程进度款的处罚规定,导致乙方向甲方对垫支资金利息的索赔失败,蒙受了较大的经济损失。类似情况在当前合同中并不少见，有的合同中只规定了甲方提供施工场地的时间,但没有规定出具体范围和违约（没有按时提供）的处罚条款。 1.3合同中仅对一方规定了约束性条款的不利合同风险 某工程合同中规定，从甲方全部提供施工场地之日起15日开工, 并按实际开工日计算工期，而后乙方应负延期一切责任。该工程合同开工日为1997年4月25日,由于场地搬迁碰到难题，到1997年6月30日才具备开工条件。基础工程因地下室面积大，正赶上雨季施工，投入了大量人力、物力，进度缓慢。当乙方想起应提出索赔延期时，因合同签定的条款对乙方十分不利而致使索赔无力，乙方只好自费赶工,避免拖期受罚。 2、签定有利的工程合同 合同风险是属于不确定事件，可能发生,也可能不发生。但任何承包工程的乙方都愿意签定一个对自己有利的合同，减少工程施工中的风险损失，获得更多的利润。对于承包工程的乙方来说，对自己有利的合同,可以从以下几个方面进行定性的评价： 2.1合同的条款、内容要完整、全面。对自己比较有利或比较优惠的条款都已明确表达，不会使对方发生误解。 2.2合同价格较高，如在正常管理状态下,施工应有较好的盈利。 2.3合同双方责权利关系比较平衡，没有苛刻一方的单方面约束条款 2.4合同内容条理清楚，责权分明，前后一致,概念准确，执行中不易产生争执。
合同风险管理与防范措施 建设工程施工合同是建设工程安全、质量、进度、投资控制的主要依据，是合同双方当事人权利、义务的表现，是保证项目建设顺利进行的关键。随着市场经济的不断深入，投资形式的转变，合同风险不断扩大。随着我国市场经济体制改革的逐步深入，一方面投资形式在调整，私营项目、合资项目不断增多，项目管理模式不断出现。另一方面，由于施工单位完全进入买方市场，加上建筑市场管理的不规范，建筑市场处于无序竞争环境，施工单位生存环境恶劣。首先是，合同法律体系还不完善，建筑施工企业的法律意识淡薄，造成建筑市场有法不依、执法不严的现象时有发生，施工单位往往处于弱势地位。其次是随着科学技术的进步，建筑工程规模大、工期紧、三边工程多、施工生产流动性强等特点，造成施工难度加大。由于以上原因的存在，业主常常用苛刻的合同条款把风险转移给承包商，造成施工单位合同履约风险很高。面对现实情况，施工单位只有重视合同管理，了解施工合同风险的性质，准确判断并有效防范风险，完善管理制度，才能有效的降低施工合同风险，增加效益，保证企业持续健康发展。现就施工企业合同管理中的风险管理与防范措施进行分析。 工程承包合同的风险 合同风险的客观存在时由其合同特殊性、合同履行的长期性和合同履行的多样性、复杂性以及建筑工程的特点决定。合同的客观风险是法律法规、合同条件以及国际惯例规定，其风险责任是合同双方无法回避的。工程承包合同的风险主要分为两类，一是合同本身所带来的风险。二是合同履约过程的风险。 合同本身风险即合同条款形成的风险，主要包括，合同价格、结算方式、合同工期、工程款支付、洽商单及变更单、其他费用等风险。
合同价格风险。合同价格风险主要因采用固定总价合同形成的风险，该类型合同一般工程量相对明确，或有相对明确的图纸，施工单位根据现有图纸、资料在短期内进行报价。由于报价时间短，承包商无法详细计算工程量，尤其是二类费用通常只要按经验进行报价，错报、漏报现象时有发生。并且施工单位为了中标，不敢报高价，报价水平较低，承包商索赔机会小，亏损风险大。该类型合同阶段简单，有利于业主控制投资，是近阶段业主采用的主要合同形式。 合同结算方式风险。合同结算方式风险主要包括合同中约定采用的定额及取费、结算总价降点率、结算件审核时间、结算件审核程序、结算件审减额扣款、合同外调价方法、结算争议解决方法等。在签订合同时施工单位一定要注意结算条款，尤其是要明确结算件审核时间，有的业主以没有约定结算时间在项目竣工后迟迟不给结算，有的业主要求结算实行三审或四审，或聘请外审，人为设置结算障碍，故意拖延结算时间，造成项目竣工后几年不能结算。 合同工期风险。合同工期是项目在合理施工组织条件下要达到的项目交工的日期，合同工期的制定要科学合理。由于业主原因一般项目工期都处于前松后紧状态，到工程后期业主为实现交工，一味压缩正常工期，不管前期受何种因素影响，都会采取强制手段，倒排工期，后门关死，往往造成施工单位进行赶工。所以签合同时一定要明确主要工序里程碑控制点，并说明影响工期的条件，一旦工期延长要分清责任，由责任方负责全部责任。如合同中要明确土建与安装的交接时间，施工图纸到图时间，主要设备材料到货时间，交工验收标准等，以上因素是影响合同工期的主要因素。 工程款支付条款中的风险。工程款的支付按时间划分大致可分为四个阶段，即预付款、工程进度款、最终付款和质量保修金。当前拖欠工程款已成为困扰施工企业的严重问题，垫资、带资施工的现象仍然十分普遍，
第七章合同管理的措施和方法 7.1合同管理的主要内容： 在工程实施过程中都会遇到很多不可预见因素，从而出现工程变更、工程延期、费用索赔，甚至引起合同纠纷。因此合同管理的监控实际上是一个动态过程，必须实行合同跟踪管理，主要合同纠纷监控措施有以下几个方面： 1、建立合同跟踪管理的工作程序及工作制度。通过建立工地例会和工程变更、费用索赔、计量支付等合同管理程序，保证合同顺利执行，降低合同纠纷的发生机率。 2、对合同实施情况进行跟踪检查。项目监理部通过日常巡视和工地例会，将实际情况和合同资料进行对比分析，找出其中的偏离及其原因，并采取相应措施，使合同管理始终处于受控状态。针对合同执行过程中出现的重大事件，及时报告业主，并进行协调，通过监理月报，定期将当月合同执行情况及风险分析和预控措施上报业主。 3、工程变更的管理 （1）项目监理机构应按下列程序处理工程变更： ①设计单位对原设计存在的缺陷提出的工程变更，应编制设计变更文件；建设单位或承包单位提出的工程变更，应提交总监理工程师，由总监理工程师组织专业监理工程师审查。审查同意后，应由建设单位转交原设计单位编制设计变更文件。当工程变更涉及安全、环保等内容时，应按规定经有关部门审定。 ②项目监理机构应了解实际情况和收集与工程变更有关的资料。 ③总监理工程师必须根据实际情况、设计变更文件和其他有关资料，按照施工合同的有关条款，在指定专业监理工程师完成下列工作后，对工程变更的费用和工期作出评估： A、定工程变更项目与原工程项目之间的类似程度和难易程度； B、定工程变更项目的工程量； C、定工程变更的单价或总价。 ④总监理工程师应就工程变更费用及工期的评估情况与承包单位和建设单位进行协调。 ⑤总监理工程师签发工程变更单。
合同编号： 建筑施工合同样本 甲方：_____________________ 乙方：_____________________ 签订地点：_____________________ 签订日期：_____________________合同编号：_____________ 工程名称：________________ 发包方：(甲方)__________ 承包方：(乙方)__________ 依照《中华人民共和国经济合同法》、《建筑安装工程承包合同条例》和国家工商行政管理局、建设部颁发的《建设工程施工合同示范文本》(GF-**-0201)，就本项工程建设有关事项，经双方协商达成如下协议： 第一条工程概况 1.1工程名称：________________________________ 工程地点：________________________________ 工程内容：见“工程项目一览表”(附后)。 承包范围：________________________________ 承包方式：________________________________ 1.2工程性质(指基建、技改、合资等)：________ 批准文号(有权机关批准工程立项的文号)：__________ 1.3定额工期总天数：________天。
1.4开工日期(双方约定的符合开工报告规定的具体日期，以单位工程为准;群体工程以第一个开工的工程为准)：本合同工程定于____年____月____日开工。 竣工日期(以单位工程为准;群体工程以最后竣工的工程为准)：本合同工程定于____年____月____日竣工。 1.5质量等级：__________________________________。 1.6合同价款：本合同工程承包造价为________元。 金额大写：__________________________________。 第二条合同文件及解释顺序。除合同另有约定外，其组成和解释顺序如下： 1.协议条款; 2.合同条件; 3.洽商、变更等明确双方权利义务的纪要、协议; 4.招标承包工程的中标通知书、投标书和招标文件; 5.施工图纸和本市现行确定及调整工程造价的有关规定; 6.按可填单价的工程量清单承包的建设工程，甲方提供的工程量清单; 7.标准、规范和其它有关技术资料、技术要求; 8.国家和本市关于施工合同管理的规定。 当合同文件出现含糊不清或不相一致时，在不影响工程进度的情况下，由双方协商解决;双方意见仍不能一致的，按第三十条约定的办法解决。 第三条合同文件使用的语言文字，标准和适用法律 3.1合同语言：本合同文件使用汉语。
规范物资合同管理规避合同风险 随着我国市场经济体制的不断完善，市场主体的行为逐步规范化、法治化，合同管理在企业管理和项目管理中的地位和作用日益重要和突出，企业或项目的采购风险也随之增加。物资采购的环节虽然不复杂，但是采购的各个环节中却存在各种不同的风险，如果企业或项目物资管理人员对合同风险认识不足、防范不力，将给企业或项目带来巨大的经济损失，这就要求企业或项目部的物资管理人员进一步加强合同管理意识、法律意识和项目管理意识，保证企业物资采购时刻保持在在健康平稳的轨道上运行。 一、物资合同管理存在问题 1、合同签订条件不齐备时签订采购合同。项目刚开工，市场还未完全调查清楚，技术部门图纸未到，设计数量不准确，符合技术规格要求的厂家少时签订框架合同，对单价、数量和金额基本无约束力的合同，合同履行中容易引起频繁调价和质量方面的纠纷。 2、签订合同内容存在缺陷。物资合同没有按照公司合同范本签订或者对合同范本条款随意修改，与供应商签订合同存在条款不清、内容不完备、文字表达不严谨，缺项漏项、对关键条款几乎不作约定，或者约定简单，导致合同难以履行，一旦发生合同纠纷，给企业造成损失。
3、供应商选择过程不规范，与供货能力差，规模小、信誉差供应商签订合同，供货速度不能满足现场施工，断货、缺货、供应产品质量不合要求，以次充好，缺斤少两，容易引起的停工待料和合同纠纷。 4、合同履行中，材料供方签订合同单位与实际供货单位和收款单位不一致。A公司与项目签订合同后，有代理人与项目联系供货，项目付款给代理人的情形，或者代理商借用资质与项目部签订合同后，未经合同签订人同意变更收款人、收款方式，导致合同付款完成后，签订人与企业发生纠纷，给企业带来损失。 5、供应商合同欺诈。项目部上场后，供应商通过各种途径最终与项目部签订供货合同，将合同中供应材料转让给他人，因不具备供货能力而停止供货，最终伙同第三方欺诈项目部。 6、供应商迟延履约或不能履约，项目部多次催告都无法履约的，项目部未及时以书面等固定可查方式与供货商解除合同，导致项目部与其他供应商合作后，我方被诉讼违约面临赔偿。 7、经济税务风险，供应商提供的业务数据、发票等，不真实不合法。 二、应对合同风险管理的措施
合同管理办法 （2014年1月16日印发） 第一章总则 第一条为规范公司合同管理工作，防范与控制合同风险，确保各类合同有效实施，维护合法权益，根据《中华人民共和国合同法》及有关法律、法规，结合公司实际情况，特制定本合同管理办法。 第二条本办法所称“合同”指《中华人民共和国合同法》规范的合同。 第三条本办法所称“合同管理”指对合同立项、意向接触、资信调查、商务谈判、合同条款拟定、审查会签、签字盖章、备案审核、履行、变更、中止、解除、纠纷处理、归档等全过程的管理。 第四条公司在签订合同文本及各部门办理与合同有关事宜时均适用本办法。 第二章管理机构及职责 第五条公司合同管理，实行部门承办制度、审核会签制度、授权委托制度、监察制度、责任追究制度和存档备案制度。 第六条风险控制部负责对合同管理工作进行规范指导、审查、监督、检查，具体职责如下： （一）宣传有关合同管理的法律、法规、规章； （二）建立和健全公司合同管理办法及其相关制度，监督合同依法、依程序签订； （三）对合同的合法性、合规性进行审核，并出具审查意见；
（四）对合同组织和开展法律意见咨询，收集法律顾问意见； （五）必要时配合合同承办部门对合同签订对方当事人的资质状况进行审查，包括审查签约对方当事人的资质证明、合法经营范围、资信情况及履约能力等相关材料的真实性和合法性； （六）对合同进行统一编号； （七）按规定参与合同审批流转程序； （八）协助合同承办部门制订（或协助相关部门制订）与发布范本合同文本，指导各部门合同管理工作； （九）定期对合同的签订、履行、归档及合同交接等情况进行检查； （十）配合合同承办部门定期对合同进行跟踪检查，并将检查情况进行汇总、分析后报公司领导； （十一）参与重大合同谈判以及合同纠纷的处理； （十二）合同资金支付的前置审核。 第七条合同承办部门的具体职责如下： （一）负责合同的谈判； （二）负责草拟合同文本，就草拟的合同文本或相对人提交的合同文本向相关部门进行解释； （三）负责合同文本的印制； （四）负责合同的动态管理。合同承办部门须建立合同管理台账，并定期向风险控制部报送管理报表； （五）负责从合同签订到合同文本移交期间内合同原始文本及相关资料的保管。 第八条合同执行部门的职责如下： （一）接收合同承办部门移交已签订合同；
编号：_______________ 本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 建筑施工合同书通用版范本 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
发包人：______ 承包人：______ 二零__________________年_________月__________________日 第一部分协议书 发包人(全称)：________________________ (简称发包人) 承包人(全称)：______ (简称承包人) 依照《中华人民共和国民法典》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本建筑工程施工事项协商一致，订立本合同。 一、工程概况 工程名称：__________________________________________二期项目 工程地点：______大武86号 工程内容：______厂房及仓库 工程立项批准文号：______ 临发改证[215]49号 资金来源：______自筹 二、工程承包范围 承包范围：______施工图内除合同约定的发包人分包项目外的全部土建工程、安装工程和预埋工程的施工和竣工所需的劳务、材料、设备、施工机械和服务等全部内容(其中部分材料和钢结构由发包人提供) 三、合同工期 开工日期：______计划216年2月1日(实际开工日期以发包人、监理人下达开工令为准) 竣工日期：______开工令日期加本合同总日历天数，计划216年2月1日-216年5月1日 合同工期总日历天数：______1天
课程收益：参加了本课程，您将学习并了解到以下内容：商务人员必备的法律工具 如何有效进行合同管理 合同管理的流程与重要性 合同陷阱的识别与风险的防范 商务合同纠纷的处理与对应 常见商务合同的合同管理的难点及重点 通过案例了解世界级企业合同管理运作模式 掌握绩效的管理方法 ----------------------------------------------------------------------- 课程大纲 一、世界两大法系的特点及主要国家介绍 二、合同陷阱与防范，通过案例分析 合同欺诈的表现形式 合同欺诈的法律责任的主要内容： 识破合同欺诈与陷阱的十大方法 预防合同欺诈的五大措施 三．如何进行有效的合同管理 合同管理类型 合同经理的角色及能力要求 团队工作的管理风格 合同管理计划与合同质量计划 合同管理的政策与流程 合同管理的政策 合同管理流程文件 合同管理流程图 合同的保存及销毁 案例分析：某汽车公司的采购合同管理流程 案例分析：某大型汽车配件制造公司合同管理漏洞 四合同的订立与合同的效力： 合同生效时间 合同的效力持续时间 案例分析：某大型生产型公司的采购合同管理失误 五合同内容： 数量及质量条款； 价款或报酬条款； 履行期限、地点和方式； 担保及违约责任条款； 风险转移条款； 所有权保留条款 不可抗力条款； 知识产权、保密协议条款； 争议解决方式条款； 生效条件约定
案例分析：某大型连锁公司的合同管理失误 某大型家电连锁公司的担保管理失误 某中型运输公司的生效条款失误 六．合同的履行： 约定不明的履行 执行政府定价、指导价的合同的履行 涉及第三人的合同的履行 三个抗辩权、代位权及撤销权 后合同义务 案例分析：某技术研发公司的后合同义务 七．合同的变更与解除及常见纠纷处理 主体变更，以及主体资格 履行内容的变更 债权的转让 表见代理 无效合同，效力待定与撤销权 债务的转让 要约与承诺的争议 八、采购合同中的其他问题 合营性合同时应注意问题 贸易性应注意问题 合作与知识产权问题 九、常见采购合同的管理重点及难点 关键物料/瓶颈物料的合同管理重点 杠杆物料/常规物料的合同管理重点 涉外采购合同管理重点 MRO采购合同管理重点 采购外包合同管理重点 案例分析：某大型汽车配件生产型公司的采购合同 某汽车（中国）公司的采购合同 十、合同风险管理 合同履行中存在的风险 风险控制–合格供应商的选择 --不合格的供应商带来潜在风险, --供应商评估，评审与审计体系 交货管理 项目采购中的质量风险,进度风险,,成本风险原因分析和防治措施商业和其他风险分析和防治 十一、合同绩效/供应商绩效管理 合同绩效/供应商绩效考核指标 跟踪与考核体系 案例分析：某公司的采购合同
企业如何规避劳动合同风险？(2013-05-09 13:25:39) 转载▼ 分类：法律大讲堂 标签： 财经 近年来，随着《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》的实施，劳动纠纷案件不断增加，劳动者的维权意识逐渐提高，越来越多的劳动者申请劳动争议仲裁、提出民事诉讼，以维护自己的合法权益。加之在现有的法律框架下，法律优先保护劳动者的利益，可以说，企业所面临的劳动合同风险已成为企业经营中必须面对的重要风险之一。如何避免发生劳动纠纷，应该是企业经营中必须考虑的问题。 本文拟在劳动争议容易出现的环节就企业存在的风险作初步论述，以便企业在劳动合同履行、管理上做好风险防控。 一、签订劳动合同如何规避风险 1、及时签订书面劳动合同 在实践中，很多企业不注重与劳动者及时签订劳动合同，大部分劳动争议纠纷都与不及时签订书面劳动合同有关。根据《劳动合同法》第10条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”。本条规定包括三方面内容，一是企业与劳动者建立劳动关系必须签订书面劳动合同；二是签订书面劳动合同的时间必须是在用工之日起一个月内；三是劳动关系的建立时间是自用工之日起建立，而不必定是签订劳动合同之日。 如果企业不按照《劳动合同法》上述第10条规定及时签订劳动合同有什么风险呢？风险在《劳动合同法》第82条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”和第14条“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”。上述两条的意思即用人单位自用工之日起超过一个月不与劳动者订立书面劳动合同，则用人单位承担两方面风险，一是用人单位与劳动者不签订书面劳动合同不满一年的，应按超过的时间按月向劳动者支付双倍工资，双倍工资的支付时间最高不超过11个月；二是用人单位与劳动者不签订书面劳动合同满一年的，则视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 如果是劳动者不愿意及时签订劳动合同，企业该怎么办？很多用人单位没办法只能让劳动者签一个自愿不签订劳动合同，并放弃因不签订劳动合同所享有的所有权利的承诺书。但在司法实践中，劳动者签的承诺书一般被认作无效，因为签订劳动合同，依法缴交社保费等是用人单位的法定义务，具有强制性，不是劳资双方可以协商的范围，用人单位不能规避，劳动者也不能承诺放弃。此种办法无法规避上述风险。用人单位只能与拒绝签订劳动合同但仍要求保持劳动关系的职工解除劳动关系并办理有关手续。 二、试用期如何规避风险 1、试用期的期限约定要符合法律规定 在实践中，很多企业不论劳动合同期限是多长都喜欢约定三个月或者六个月的试用期。但根据《劳动合同法》第19条规定试用期的期限分以下几种情况：⑴劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；⑵劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超
合同档案管理规定 1、总则 1.1 目的 为加强企业档案管理，明确职责、强化职能，维护档案的完整、准确、系统，便于更有效的为本企业服务，特制定本办法。 本办法规定了档案收集归档、组卷装订、借阅使用、保管期限、统计、销毁及其制成材料的质量要求，企业档案管理遵循统一领导、分级管理的原则。 1.2 范围 本手册适用于南京中建化工名义签约的购销合同。购销合同主要包括：独立的构件供应合同、风力塔架设备销售合同、压力容器供货合同、分包合同和其他经济合同等。如承接工程施工合同，按照安装公司名义承接的项目施工合同模式。 1.3 管理原则 （1）合法合规原则； （2）诚信履约原则； （3）全过程合同风险管理原则。 1.4 术语和定义 （1）合同管理 本手册所称的合同管理，是以合同文本为载体，以签约把关、履约监控为基础工作和基础目标，以合同风险防控、合同效益提升为核心价值的，风险与效益兼顾、合约与法务融合的复合型企业管理工作。 （2）工程分包招标
企业在其内部向具备相应施工资质或劳务资质的施工单位发布招标信息，通过竞争，选择分包单位，并与之签订分包合同的行为。 （3）重大合同 具备以下情形之一的合同： 购销合同额在3亿元（含）以上的合同； 以八局名义或中建安装公司名义签订的购销合同； （4）风险合同 购销合同额在3亿元（含）以下，且属于以下范围之一的合同：预计合同履约过程中最大净现金流出超过合同总价的10%的项目； 供货加工完成时净现金流出大于合同总价的5%的项目； 以现金支付履约担保的； 合同工期、质量罚款无上限，无条件禁止供货的。 （5）一般合同 指除重大合同、风险合同以外的合同。 （6）经济合同 本篇所述经济合同指除劳动合同之外的工程承包合同、工程分包合同、材料设备采购合同、联营合同、法律类合同、非法律服务类委托合 同、对外投资合同（股权收购、房地产、基础设施等）、融资合同、合作 协议、租赁合同、担保合同、技术合同、设计合同、借款合同、综合授 信协议、银行承兑汇票协议等。 2、档案管理人员职责 各级专、兼职档案管理人员（各部门资料员为部门档案管理人员）应忠于职守、遵纪守法、保守秘密，应接受专业知识的继续教育和培训，具备必要的档案专业和相关专业知识，定期接受公司的评比和考核。 3、文件的归档范围及质量要求 （一）凡公司各项生产、经营、科研等活动中直接形成的具有保存价值的文字材料、图表、声像、软件及实物荣誉等。 （二）归档文件的质量要求 1.归档的纸质文件资料必须是原件，正文附件应齐全完整、字迹清楚、图样清晰、图表整洁、规格统一、签字盖章手续完备。