第一章合同法概述
第一节合同的概念
一、何谓合同?
(一)、案例:
1、甲盛情邀请乙共进晚餐,乙答应。后乙打车前去,而甲未去。或者进餐时,甲不慎弄脏了乙新买的西服。
2、甲是一位小孩的母亲,与邻居约定由邻居无偿暂时找股小孩
3、ABCDE组成一个摸彩小组。约定,每人每周给E10元。由E用50元钱购买彩票,并填写事先约定好的顺序的数字。有一次,E没有填写事先约定的数字,而是填写了自己确定的
数字,结果约定的数字中了1万元。ABCD要求赔偿。
4、甲乙两人为非婚同居的男女,双方约定在同居期间女方应当服用避孕药。但是,女方在没有向男方发出警告的情况下停止了服用,导致女方怀孕并生下一个小孩。法院判决男方支付抚养费,男方则要求女方承担违约责任。
5、某甲倒车时,某乙无偿提供帮助
(二)、合同的概念
在我国现行有法律体系之下,合同有广义、狭义与最狭义之分。
广义的合同泛指所有确定权利义务为内容的协议,包括:国家合同、行政合同与民事合同,它在形式上表现为当事人的意思表示一致即合意,但在实质上则不一定都是平等主体之间签订的,合同的内容也并不一定完全表现当事人的自由意思。
狭义的合同是指民事合同,是以设立、变更、终止民事权利义务关系为内容的协议,其包括:劳动合同、物权合同、身份合同与债权合同。
最狭义的合同即是指债权合同。我们这门课就主要讲债权合同。
根据我国《合同法》第二条规定:合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
(三)、合同的特征
1、合同是平等主体之间的民事法律关系
2、合同是当事人(双方或多方)意思表示一致即合意的结果
合同是当事人协商一致的产物或意思表示一致的协议。由于合同是合意的结果,因此它必须包括以下要素:
(1)合同的成立必须要有两个以上的当事人。由此,合同是双方或多方法律行为。
(2)各方当事人须互相作出相关联的意思表示(方向相反或方向相同但目的一致)。
这就是说,当事人各自从追求自身的利益出发而作出意思表示,双方的意思表示是交互或统一的才能成立合同。
(3)各个意思表示达成一致即“合意”,也就是说当事人达成了一致的协议。
3、合同的目的是为了设立、变更或终止民事权利义务关系。
1)、设立民事权利义务关系,是指当事人订立合同旨在形成某种法律关系(如买卖关系、租赁关系),从而具体地享受民事权利、承担民事义务。
2)、变更民事权利义务关系,是指当事入通过订立合同使原有的合同关系在内容上发生变化。
3)、终止民事权利义务关系,是指当事人通过订立合同,旨在消灭原合同关系。
4、合同主要对当事人具有法律约束力,但在一定程度上对第三人也有法律约束力。——债的保全
★难点:日常生活当中“合意”很多,但是什么样的“合意”才是我们合同法上的合意呢?这就需要判断是否存在“受法律约束的意思”[Der Rechtsbindungswille]。
这里主要区分社会情谊行为(Gefaelligkeiten)和法律行为(Rechtsgeshaeften)。
区分之点只在于“意思”。一项情谊行为,只有在给付者有意使他的行为获得法律行为上的效力,亦即他想引起某种法律约束力,而且受领人也是在这个意义上受领这种给付的。这就叫做法律约束的意思或法律后果意思(Rechtsfolgewillen)。
★★可见,当事人在很多行为情况下,不会对法律约束做出思考。只有在出现了麻烦,特别是一方当事人不自愿履行义务,或者一方当事人受到了损害时,法律约束的问题才有意义。如果他们想到今后会出现这种麻烦,他们就不会去做这种情谊行为了。如:招手倒车
★★★有人认为,这里存在一项“明示或者默示的手法律约束的意思”。我认为这也不对的,社会行为并不都属于法律调整。要进入法律领域,就要看表达的意思是否在追求法律后果。在无法认定主观意思的前提下,可以根据这样一个客观标准:
1、风险
2、能否苛求有关当事人对这种风险承担责任
★★★★案例评析:
1、请客吃饭,并不想给对方一个可履行的请求权,而只是在于社交和娱乐当事人并没有受法律约束的意思。如:我请你吃饭,你会不会和我商量当损坏我的杯子时该如何办的问题。一般情况下不存在这个赔偿的问题。但后来翻脸不认人了,此时如何处理呢?此时应当适用责任减轻。如:被邀请者最多只能赔偿信赖利益:乘车费。
2、无偿照看。因此,不能苛求在他未有故意或者重大过失的情况下,赔偿损失。否则,不会发生这种助人为乐的行为
3、只需赔偿投资摸彩的钱。若明确讨论,没有人会去做的/
4、这涉及到最为隐秘的个人自由领域,这个领域是不容许通过合同予以干涉的。
5、招手只是一种建议
讨论案例:
某甲在某乙家玩,晚上某乙送某甲回家。在路上遇到违规的汽车司机,结果某甲和某乙都身受重伤。由于违规司机并无财产,某乙就向某甲起诉。
第二节合同法的原则
一、合同自由原则
(一)合同自由原则的基础
合同的成立与效力都以当事人的自由意志为基础
(二)合同自由原则的内容
1、合同是当事人相互统一的结果
1)、要式为原则,不要式为例外
2)、对意思表示的瑕疵给予法律救济
3)、探究当事人真意为合同解释的唯一原则
2、合同是当事人自由选择的结果
1)缔约自由。
2)相对人自由。
3)内容自由。
4)形式自由。
5)变更或解除自由。
3、合同神圣
1)、来源于自由意志
2)、当事人必须严守
3)、排除他人与公权力的干预
4、合同相对性
效力源于自由意志。法律强制力只及于表达意思的双方
(三)、合同自由原则的衰落
1、立法上的限制与干预