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国际贸易实务第十二章 国际货物买卖合同的订立
第 十 二 章
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分析:中国与法国均系《联合国国际货物 销售合同公约》缔约国,洽谈过程中,双 方对《公约》均未排除或作出任何保留。 因此,双方当事人均应受该《公约》约束。 按《公约》规定:对口头要约,须立即接 受方能成立合同。据此,我方鉴于市场有 趋涨迹象,可以予以拒绝或提高售价继续 洽谈。
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当事人必 须具有签 约能力
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第三节 合同的形式及其基本内容
一、合同的形式
书面形式,最为常见,比较有利
口头形式
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其他形式:如行为表示接受
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二、合同的基本内容
约首 三个部分
基本条款 约尾
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案例分析1
我方某公司向日商报实盘, “玉米, 一 级,CIF神户每公吨243美元,8月装运, 以不可撤 销信用证支付。限五天复到有效。” 第三天日方复函:“你方报价, 我方接受。 但需在7月装运。”
问, 双方合同是否成立?
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合同不成立。
•假设三, 美商B找港商索赔, 港商找我方索赔, 我方是否应赔偿?
拒赔。理由是港商必须拿出双方认可的权威检 验机构的商检证书方可。
理由二, 缓引“美国对外贸易法案” 的 有关规定:贸易的一方若发生了侵犯另一方所 有权的行为, 即丧失索赔权。 港商在不经检验, 即把我方货物转售经美商, 已发生侵犯我方所有权行为。
(一) 含义
在规定时间内,被发价人声明或做出其 它行为表示同意一项发价,即是接受
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注:缄默或不行动本身不等于接受。 除非有相反证明,如双方惯例等
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(二) 构成有效接受的条件
必须由受盘人作出 必须在发盘规定的时 效内作出 接受通知的传递方式 应符合发盘的要求
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案例分析4
我某公司接到美国出口商发盘供应核桃仁 500公吨,限7日内复到。我公司经调查研究后, 于第五日作出决定欲接受该项发盘。但此时外 商又发来电传称撤消发盘。 请问在此情况下,该公司应怎么办,为什 么?
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回答是肯定的, 我与美商B的合同不成立。根 据是美商B不是我方报价的特定受盘人。 但此案例作进一步引伸, 则涉及到一系列国 际贸易惯例。 • 假设一, 若港商接受我方报价, 然后要求我方直 接发货给美商B, 可否? 可以。为照顾中间商利益, 在我方条件便利的情 况下, 可以答应港方要求。
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(五) 接受的撤回或修改
公约第22条规定,如果撤回 通知于接受原发盘通知应生 效之前或同时到达发盘人, 接受得以撤回 问题:在英美法国家, 接受可以撤回吗?
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案例:中国C公司于2001年7月16日收到巴 黎D公司发盘:“马口铁500公吨,每吨545 美元CFR中国口岸,8月份装运,即期信用 证支付,限20日复到有效”。我方于17日 复电:“若单价为500美元CFR中国口岸可 接受500公吨马口铁,履约中如有争议在中 国仲裁”。D公司复电“市场坚挺,价格不 能减,仲裁条件可接受,速复。”此时马 口铁价格确实趋涨。我方于19日复电“接 受你16日发盘,信用证已由中国银行开出, 请确认”。但法商未确认并退回信用证。
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(二) 构成有效发盘的条件
应向一个或一个以上特定的人提出 内容必须十分确定 必须表明发盘人对其发盘一旦被接 受即受约束的意思
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(三)发盘的有效期
规定一段接受的期限 如何规定 规定最迟接受的期限
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必须是同意发盘所提 出的交易条件
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案例
(1)我某公司向法国一客户发盘,后者很 快回复,接受,但价格降至15美圆,我 方不给理睬,而是以高价卖给了其他客 户,法国商人坚持合同有效。最后诉诸 法律,结果怎样? (2)我某公司向美国一客户发盘,后者很 快回复,接受,但要求提供产地证明, 我方不给理睬,而是以高价卖给了其他 客户,商人坚持合同有效。最后诉诸法 律,结果怎样?
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2.撤销
不得撤销的发盘:规定有效期;受盘 人有理由信赖该发盘是不得撤销的, 且采取了行动。
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(六)发盘的失效
受盘人拒绝 而失效 发盘人依 法撤销
发盘的失效
发生不 可抗力 事件 发盘人或受盘人在 发盘被接受前丧失 行为能力
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根据一:
日方虽表示接受我方报价, 但对我方报价 内容做出了实质性修改, 即把交货期由8月改为7 月, 己构成还盘。
根据二:
我方报价构不成有效发价, 因为报价内容 不完整(缺少数量规定)。
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案例分析2
我某公司向港商A报价, 限十天复到有效。 第三天, 我方收到两份传真, 一份是港商A的 传真:“你方报价, 已转美商B” 。 另一份是美商B的信用证传真件, 其内容与我 方报价完全相符。 我方退回美商B的信用证, 同时向美商B发出 新的报价。事后, 美商B认为与我方的合同已成立, 指控我方违约。 问, 我与美商B的合同是否成立?
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(三) 接受生效的时间
英美法系:投邮主义
大陆法系:到达主义
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公约规定:到达时生效。 或以某种行为表示
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(四) 逾期的接受
《公约》:逾期接受仍有接受 的效力,如果发价人毫不迟延 地用口头或书面将此种意见通 知被发价人。
发盘
还盘
接受
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其中,发盘和接受是必不 可少的两个基本环节
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一、询盘 含义
准备购买或出售商品的人向 潜在的供货人或买主探询该 商品的成交条件或交易的可 能性的业务行为,不具有法
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律上的约束力。
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二、发盘(OFFER)
有效期已过
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三、还盘
有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货 地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔 偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件, 均视为在实质上变更发价的条件
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法律后果:原发盘失效,可能构成新的发盘
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四、接受
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(四)发盘生效的时间
口头方式:自对方了解时生效 书面:到达主义 数据电文形式:进入 特定系统时间
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(五)发盘的撤回与撤销
不同点是什么?
公约规定,未生效之前,可撤回
1.撤回
在未接受之前,可以撤销,如果撤销 通知在受盘人发出接受通知前送达受 盘人;
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•假设四, 港商派员(商务代表和香港方的商 检人员)赴美接货并检验, 发现品质问题找我 索赔, 问我可否赔偿? 只有在这种情况下, 我方才负赔偿责任。
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案例分析3
我方某出口企业于10月1日向日商发盘称: 阿托品,每100盎司一批,大连船上交货价为5 美圆一盎司,5日内复到有效。日商于10月7日 回电表示接受,我方立即电告对方其接受有效, 并着手备货。两天后,日商来电称7日电传超出 发盘有效期,属无效接受,认为合同不成立。 请问日商做法是否合理,为什么?
(1)合同是否成立(2)我方有无失误
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分析:
合同不能成立。理由是:D公司16日 经过C公司17日的还盘已失效。 我方失误。具体有二:1、我C公司不 接D公司16日发盘,而应接受其17日盘 2、在作“接受”时,不应用“请确认” 样式文句。等于对方确认后合同方可成立, 使对方有了主动权。
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案例 我出口企业对意大利某商人发盘限10 日复到有效,9日意商人用电报通知我 方接受该发盘,由于电报局传递延误, 我方于11日上午才收到对方的接受通知, 而我方在收到接受通知前获悉市场价格 已上涨,对此,我方应如何处理?
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公约 接受通知到达时或作出接受行为时 依照合同写明日期
当事人采用合同书形式 订立的,自双方签字或 盖章时合同生效
26实际业务Leabharlann 我国合同法第 十 二 章
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二、合同生效的要件
合同必须符合法 律规定的形式 合同内容必须合法
合同要件
合同必须有对价 (英美法)或约 因(法国法)