试论夫妻忠诚协议的性质

【摘要】在当代社会，自由、平等和公平理念都充分体现在婚姻的成立和婚姻关系的存续以及婚姻的解除过程之中，婚姻的本质即为一种包含了特定人身关系的契约。因此，夫妻忠诚协议实际上是对婚姻法中抽象的原则性夫妻互相保证忠诚义务的量化。

【关键词】婚姻契约；忠诚义务；婚姻内涵

夫妻忠诚协议，是指夫妻双方在结婚之前或者结婚之后，为慎重起见，经双方平等协商，书面约定的、以保证在婚姻关系存续期间夫妻双方不违反约定的夫

妻忠诚义务为目的的，以违约金或赔偿金为责任形式的协议[1]。忠诚义务是婚姻法上对夫妻双方规定的义务。但是，虽然《婚姻法》明确了夫妻忠实义务，但立法者并没有对该义务做进一步的解释，关于夫妻忠实义务的条款仅仅是倡导性条款，而非直接处理和解决纠纷的依据，缺乏法律强制力的保障和实现该义务的具体程序。[2]通过查找相关资料，为了更好的区分我国现阶段出现的夫妻忠诚协议，基本有一下两种分类方法。第一种，按照忠诚协议的内容不同分类，夫妻忠诚协议在当代中国主要有一下几种表现形式：离婚后赔偿型、外遇后赔偿型、空床费赔偿型及爱情基金协议；再者，按照缔结夫妻忠诚协议的时间与缔结婚姻的时间先后顺序也可分为

两类：成立于婚前的夫妻忠诚协议和成立于婚后的夫妻忠诚协议。本文旨在确定夫妻忠诚协议的法律性质，笔者认为必须解决的一个前提问题是怎样理解婚姻的核心内涵，探讨出婚姻的本质究竟是

什么。首先，上文已经提到婚姻具有契约所蕴涵的自由、平等和公平理念和原则。近现代的婚姻法有一个明显的趋势是婚姻自由与男女平等原则被大多数国家和地区所接受和认可。这具体可以体现在：婚姻中的当事人双方都有缔结或者解除婚姻关系的选择自由；禁止封建包办婚姻、买卖婚姻等其他干涉婚姻自由的行为也已经成为主流社会的共识。其次，从婚姻关系的缔结、存续和解除都体现出自由、平等和公正的民法契约理念。最后，由于婚姻存在特殊性，故婚姻契约也表现出了特殊性。由于婚姻以特定的人身关系为基础，因此这一点体现了婚姻契约的特殊性。尽管结婚登记制度和夫妻关系具有法律规定的事项，但是结婚登记必定有男女双方的合意在先，因此缔结婚姻的共同意思表示达成的合意能够约定夫妻间在权利和义务若干方面的内容。从以上分析可看出，契约是婚姻的本质内涵。因此婚姻的本质就是契约，只不过是一种包含了特定人身关系的特殊契约，其中的一项义务则是夫妻之间保证相互忠诚。因此，夫妻忠诚协议本质上来说是婚姻当事人之间关于互相忠诚义务而达成的一份对婚姻协议的补充协议，夫妻忠诚协议的性质就是合同。首先，夫妻忠诚协议具备一般合同的法律特征。其次，夫妻忠诚协议并不是身份协议，而是关于作为以及不作为行为的规定。不过由于婚姻存在特殊性，所以夫妻忠诚协议与一般的民事合同也有所区别，这个区别就是忠诚协议具体身份性。

夫妻忠诚协议是融合了人身关系和财产关系的协议，往往会同时引起人身关系和财产关系的变动，是区别于单纯的人身关系协议和

财产关系协议的。实际上，婚姻当事人之间的忠诚协议是缔结婚姻的双方当事人就同时向对方尽到忠诚义务，无婚外性行为等义务的一个契约。如果在婚姻持续期间，缔结此契约的双方当事人有违背自己应尽的忠诚义务的事实发生，那么根据契约的约定，他（她）应当付出相应的代价。因此，婚姻关系中的一方当事人如果想违约，他（她）就会相当充分的考虑违约成本，只不过如果没有确切签订的这份忠诚协议的话，这种成本只是一种难以预计准确数额的成本，这种忠诚义务也只是法律所倡导和希望婚姻当事人都可以尽到的一项义务。因此，忠诚协议的出现使得婚姻当事人双方的忠诚义务的成本明确化，违背这项义务所付出的代价明确化。这样的作用是显而易见的，它表现在当婚姻一方当事人有违背忠诚义务的动机时会充分考虑到成本问题，而往往这个成本是高于其心理预期的成本，权衡利弊之后，一方当事人很可能三思而后行。笔者认为，忠诚协议在效果以及意义上与婚前财产公证有异曲同工之妙，均是婚姻当事人双方事先对财产的一种约定。综合以上评述，根据法律规定婚姻的双方当事人互相保证忠诚是一项法定义务，而忠诚协议正是一种根据民法中的意思自治原则来拟定契约来自我保障这种义

务得到完全履行的工具。从以上的分析可以得知夫妻忠诚协议具备合同的所有法律特征，它并不是一个强制婚姻双方当事人保证一直持续婚姻关系的身份协议，不属于《合同法》第2条排除适用的范围。对于现阶段的我国来说，夫妻忠诚义务也同样具有社会意义和法律调整的必要。家庭夫妻婚姻关系的稳定与和谐是构建社会主义

和谐社会的一个重要指标和要求。在社会主义社会中，禁止通奸，取缔卖淫，提倡并且倡导夫妻和睦以及互相忠诚。但也要看到，让我们不容乐观的是，在当代中国社会中，重婚、婚外情以及各种的婚外性关系依然处处存在，更有愈演愈烈之势，这应当引起我们高度重视，因此，对于夫妻忠诚义务也应当尽快在法律上可以得到明确、及时的规定。

在司法实践中，如果订立的夫妻忠诚协议中的条约规定了婚姻关系的一方当事人违背忠诚义务所应当付出的代价即具体的另一方当事人要求的损害赔偿数额，那么这样的忠诚协议将会为法官在充分尊重缔约当事人意思自治的基础下，更好的发挥法官自由裁量权解决婚姻当事人之间的纠纷提供了相当的保障，从而使得这一类的案件容易被更高效更合理更适宜的被处理。当然，如果夫妻忠诚协议既然属于合同，那么如果不是当事人真实合法有效的意思表示，或夫妻忠诚协议违反法律、他人或侵犯了社会公共利益，那么都有可能导致忠诚协议无效。

参考文献：

[1]郝俊锋夫妻忠诚协议初探[j] 湖北经济学院学报（人文社会科学版），2011，（05）

[2]郭站红夫妻忠诚协议的法学思考[j] 宁波大学学报，2010（30）

[3]胥润蓉，武小红关于夫妻忠诚协议的效力问题研究[j] 法制与社会，2011，（11）