合同管理之订立合同所需的“东西”

作者：王义

按照程序办事可以在以后的交往中减少很多不必要的麻烦。而我们在订立合同时也有些程序可以依照。

一、要约、要约邀请、承诺

也许您不知道这三个名词，但是您签订合同的时候，一般都经过了这三个过程。

如果您的公司在街上打出“某某楼盘热销中”，那这个广告牌就是一个要约邀请。要约邀请是希望他人向自己发出要约的表示。

要约是希望和他人订立合同的意思表示。比如甲对乙说：“把你的房子租给我，600元一个月”，这个就是要约。如果乙说：“可以”，那这句话就是承诺，承诺就是对别人的要约表示同意。如果这个房东乙说：“不行，得700元一个月”，那他这句话，就构成了新的要约。要约得到承诺，就成立合同。

这里以某商场订购电视机为例，简单介绍几项关于要约和承诺的规则：

某商场以邮寄方式向电视机厂发送了订购某品牌型号的电视机20台的订单。订单上注明价格以电视机厂之前发来的报价单为准。这份订单就是要约。电视机场如果照单发货或者发函表示某日发货，这个行为就是承诺。有以下问题：

订单发出之后是否可以收回？

商场发出订单后，旁边另一家电器商场采用强势促销手段，使该商场决定改变经营策略，缩减电视机销售量，打算取消订单。最安全的做法，是采用更快的通讯方式比如电报，赶在电视机厂收到订单前先收到或同时收到取消订单的函件，这叫要约的撤回，法律是准许的。如果实在来不及，应当让电视机厂在收到订单但是还没有答复前，收到取消订单的函件。这叫要约的撤销，法律一般也准许。但是，假如在订单中如果限定了电视机厂对订单作出答复的期限的，或者电视机厂有理由相信这份订单不会被撤销并已加班加点赶生产了，那这份订单就不可以撤销了。商场得硬着头皮接受这20台电视机了。

订单失效

如果上面的时间都赶不上，运气好的话，可以等着出现以下情况，使订单失效：电视机厂说无货可供；在订单规定的时间内没有得到电视机厂答复；电视机厂对订单条件提出变更，比如它发函问“20台来不及生产，先发18台行不行？”

电视机厂收到订单怎么处理？

电视机场决定供货，即要表示承诺的，如果订单规定了答复期限，应当在这个期限内让商场收到回函；如果没有规定期限，应当在合理期限内答复，期限何谓合理，交易有惯例可供参照，不可以随便解释；如果决定不供货，可以不予理睬，出于商业礼仪，也可以回函拒绝.

承诺是否可以反悔？

电视机场收到订单后，立即回函表示同意。但仔细一排生产计划，发现来不及生产，打算收回承诺。那么，应当赶在商场收到承诺的回函之前或者同时让商场收到撤回承诺的函件。这叫承诺的收回，法律是准许的。但是商场一旦收到承诺的函件，电视机厂就不可以再收回。因为合同已经成立了。

关于要约、要约邀请和承诺，还有许多专业方面的知识，考虑合同管理实务中运用不多，这里不多作深入介绍。碰上具体情况，应当向法律专业人员咨询。

二、合同成立和生效

合同经当事人协商一致即成立。但合同成立不等于合同生效。合同生效后，才产生对双方的约束力。

一般来说，如果双方没有特别的约定，合同成立时，即双方在合同上签字盖章时，合同生效。但法律规定，有些合同是需要经过登记或审批才能生效的，比如说抵押合同，只有经过政府部门登记，才产生法律效力。还有些当事人在订立合同时附加了合同生效的期限，比如“本合同于某某时间生效”；还有些约定了合同生效的条件，比如约定“假如甲方获得某某工程的施工承包权，本合同生效”。像这样附加了期限或条件作为合同生效前提的合同，必须在期限达到或条件满足时，合同才生效。

在合同中约定生效的期限或条件，现在企业家们运用得还不多。根据具体情况，在合同中作这些约定，有时候还是必要的。

三、合同变更、转让和解除

合同变更，就是在合同签订后，对合同内容的变更，比如合同的交易内容、期限、地点、价格等的改变。有效成立的合同，其变更必须经过合同双方协商一致，单方不得变更合同。由于重大误解的合同、显失公平的合同，以及由于受欺诈、胁迫或乘人之危签订的合同，当事人可以请求法院或仲裁机构变更或撤销（具体内容见第一讲）。

合同转让，其实就是合同当事人的变更，是指订立合同的一方，将自己在合同中的权利、义务全部或部分转让给第三方。根据《合同法》的规定，合同权利、义务转让中必须遵守如下规则：债权人转让权利的，应当通知债务人

未经通知的，该转让对债务人不发生效力。比如说，按照合同约定，甲方应当支付乙方货款10万元，刚好乙方又欠了丙方10万元债务，于是，乙方决定把自己对甲方的债权转让给丙方，这就是债权转让。在这个转让过程中，乙方仅对丙方说“我把甲方欠我10万元转让给你”没有用，假如甲方仍然要把钱还给乙方，乙方也只能接受。因为这个转让对甲方不生效，甲方根本就不知道。乙方必须对甲方说“请你把欠我的10万元付给丙方”。

而且，乙方一旦转让了对甲方的债权，就不可以撤销了。比如，乙方在通知了甲方后，发现自己跟丙方的账算错了，只欠丙方7万元，就赶紧通知甲方不要付款，行不行？不行。当然，如果丙方同意也可以。《合同法》第80条第2款规定，债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。

债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意

还用刚才的那个例子，如果乙方对丙方说“我欠你的10万元由甲方来付”，可以么？那得看丙方的意思，丙方如果同意就成。因为丙方得考虑甲方和乙方谁更有还债的实力，如果甲方不如乙方，那如果同意由甲方还债，就冒着这笔债得不到偿还的风险，所以，对转让债务，债权人有权利否决。

当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人

比如建筑公司与房产公司签订施工承包合同，后来建筑公司因为内部管理问题，自己觉得不再具有施工能力，就打算请另一家建筑公司来承包，如果房产公司同意，这个合同就转由另一家建筑公司来履行了。这就是合同的整体转让，必须经过合同对方——也就是房产公司——的同意。

四、合同标的物