解析建设工程“阴阳合同”之法律问题--
林镥海胡玉芳
引言
所谓“阴阳合同”又称“黑白合同”，是指当事人就同一标的签订的二份或二份以上实质性容相异的合同，通常把送交政府部门备案的正式合同称为“阳合同”，把实际履行的补充协议称为“阴合同”。这一现象在众多领域均有出现，如商品房买卖、房屋拆迁、房屋租赁等，但在建设工程中尤为显著。2005年全国人大常委会《建筑法》执法检查组发布的报告中称：工程招标中的“黑白合同”问题很突出，“不仅相当普遍而且难以查处”。
在司法实践中，究竟是“阳合同”有效还是“阴合同”有效，审判机构有着截然不同的判决，这些判决给市场主体带来了不同的价值导向，也给建设工程交易活动安全造成了很大的不稳定，并牵涉到工程款拖欠，民工工资拖欠等重大问题。因此准确分析建设工程“阴阳合同”的法律性质，正确理解相关法律规定，确定建设工程“阴阳合同”的法律效力对稳定建筑市场，保护交易安全有着重要意义。
以下，将对建设工程合同的特殊性、建设工程“阴阳合同”表现形式和《招标投标法》第46条立法宗旨进行分析，由此来确定建设工程“阴阳合同”的法律效力。
一、建设工程合同的特殊性
合同，是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。建设工程合同也是合同的一种，但是由于建设工程商品的特殊性，使它具备了与一般合同不同的特点：
1、建设工程与招标投标的紧密联系
一般民事合同的成立只需要当事人形成合意，但建设工程合同不仅需要当事人形成合意，还引入了政府部门的监管。特别是政府投资项目及对社会有重要影响的公益工程如住宅等，世界各国普遍采用了招标投标方式进行工程承发包交易活动。我国 2000年1月1日开始实施的《招标投标法》第3条规定了必须进行招标的围，第10条则把招标投标分为公开招标与邀请招标二种。
《合同法》第13条规定“当事人订立合同，采取要约、承诺方式”。要约与承诺可以有多种表现方式，在招投标过程中则表现为：
（1）招标是特殊的要约邀请。要约邀请是指行为人邀请他人向其提出要约。依据合同订立的一般原理，招标人发布招标通告或投标邀请书的直接目的在于邀请投标人投标，投标人投标之后并不当然要订立合同，因此，招标行为首先是要约邀请，招标文件具有要约邀请中实质性容及发出对象不确定的特征。其次，招标行为的特殊性在于它具有与一般要约邀请不同的特征：投标人不响应招标文件的投标一般被视为无效，而且在中标之后，根据《招标投标法》的规定招标文件当然成为合同的组成部分。
（2）投标是要约。投标人具有订立合同的意思，他们希望以所报的条件与招标人签订合同。投标书具备了合同成立的实质性容，包括工程项目、工程量、工程的质量要求、工程的安全生产要求、工程价款或计价方式、工程款支付方式、工期、违约责任和解决争议方式等，表明一经招标人承诺，投标人即受该意思表示的约束。
（3）中标是承诺。在招投标过程中，当评标委员会从投标人中选择出最佳投标人，选定中标对象后发出的中标通知书即为承诺，
至此双方对合同的实质性容就达成了合意。需要指出的是，实践中中标通知书并不是招标人直接发出，而是通过政府主管部门发给中标人。但中标通知书上“发证单位”仍署名为招标人，而代表政府监督职能的招投标办公室被标注为“鉴证部门”，这并不能改变中标通知书承诺的法律性质。《招标投标法》第45条明确规定：“中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。中标通知书发出后，招标人改变中标结果的，或者中标人放弃中标项目的，应当依法承担法律责任”。
从以上论述可见，招投标过程就是要约和承诺的过程，也就是合同成立的方式。《合同法》第25条规定“承诺生效时合同成立”，从这个意义上来说，中标通知书一旦到达投标人，合同即成立。所以也可以说当事人依法进行的招标投标活动，其本身就是缔约阶段的一种合同行为，中标后依据招标文件、投标文件和中标通知书签订的合同只是对建设工程合同的书面确认。
2、招投标形成的合同法律关系的复合性
法律关系是在法律规调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利和义务关系。按照相对应的法律规所属的法律部门不同，可以分为宪法关系、民事法律关系、经济法律关系、行政法律关系、
刑事法律关系、诉讼法律关系等。通过招投标活动所成立的建设工程合同不仅应受《合同法》的调整，还受到《招标投标法》的调整。所以它具备了民事法律关系与行政法律关系的双重性质。
（1）民事法律关系。主要体现在招标人和投标人享有平等的法律地位，不受任何人的非法干涉。订立建设工程合同是一种民事法律行为，它应符合平等、自愿、诚实守信原则。招标人依据自主的意思制定招标文件，根据《招标投标法》的规定选择符合条件的中标人，投标人根据自身实力，编制并递交投标文件。招标人和中标人订立的建设工程合同属于《合同法》规定的十五种有名合同之一，是民事合同。
（2）行政法律关系。主要体现在行政管理部门依法对招投标活动实施的行政监管。目前我国对招投标设定的政府基本管理职能有工程报建、招标投标、建设单位资格管理、工程合同管理、发承包代理单位管理和市场行为的检查监督，工程发包承包全过程的监督管理等。由此可见，招投标过程的主体不仅是招标方与投标方，还包括有政府部门。通过招投标形成的建设工程合同不仅是当事人合意的表现，也体现了社会公共利益。
缔结建设工程合同除了《招标投标法》规定的公开招标和邀请招标方式外，还有一种议标方式。议标是指招标人和投标人就工程合同进行讨价还价的商议，通过商谈来确定中标人的一种交易方式。议标中的招标人对招标结果有很大的决定权与控制权，体现了招标人权利处分的完全自主性。至于议标形成的建设工程合同，大多国家是充分体现当事人民事权利的自由处分权，不加以干涉的，在这些情况下，它只包含了民事法律关系。但我国有些省市如市为了加强对建筑市场的监督，规定议标中的中标通知书与建设工程合同也需要送至政府备案，这样便也使其具备了民事法律关系与行政法律关系的特点。
二、建设工程“阴阳合同”的形成原因及表现形式
目前在立法中并无“阴阳合同”这一术语，它只是对一种社会现象的概括。建设工程“阴阳合同”的出现有其深刻原因及复杂的表现形式。
1、形成原因
建设工程“阴阳合同”的形成有社会原因，也有法律原因。
（1）社会原因。目前建筑市场竞争激烈，存在僧多粥少的情况，不少建设方利用自身的地位优势，对施工方提出种种苛刻的要求，而施工方为了生存只得忍气吞声，一而再，再而三的签订补充协议，接受不平等的条件。省市就有一个工程，在施工者施工投入了300万元之后建设方要求签补充协议，增加下浮率，推迟进度款支付，不签的话施工者就要在三天被赶出工地，施工者无奈之下只好接受这一协议。
（2）法律原因。当建设工程合同中包含有民事法律关系与行政法律关系时，私人利益与政府代表的社会公共利益便会形成一对矛盾，这对矛盾冲突时便会引发当事人追求自身利益的最大化，规避政府监管，从而签订“阴阳合同”的行为。归纳起来，“阴合同”主要有以下三方面与“阳合同”不同：垫资、压价、肢解分包。这几种行为都是发包人追求利益最大化的手段，同时也是我国政府主管部门所严格禁止的行为。
2、表现形式
“阴阳合同”的称呼只体现了对合同容的理解，但从建设工程合同与招投标紧密联系的角度分析，我们更应从“阴阳合同”签订的不同时间来认识它的深刻涵。
（1）“阴合同”签订在中标之前。
由于建设工程的不确定因素很多，市场信息的不对称性使建设方难以对投标人的经验及技术、履约能力有准确的判断，给招标人带来了诸多风险。为了规避招投标带来的施工者选择的不确定风险，不少招标人想方设法控制招投标的结果，具体表现为：在招投标之前与潜在的投标人进行实质性容谈判，要求写承诺书对工程取费、付款条件、垫资等做出承诺；有的已选定施工者，签署了包括工程取费、付款条件、垫资等容的协议书；甚至有的在实行招投标之前施工者就已进场施工。当设定投标条件或圈定中标人后，建设方再按照政府部门监管要求举行招投标，签订用于备案的合同。
在这些行为之下，招标人在招标之前与施工方签订的协议书，或施工方出具的承诺书，与中标后签订的备案合同肯定有实质差异，于是就形成了一“阴”一“阳”，这一行为实质是规避建设工程招投标，属虚假招投标。先黑后白，【吴根平按】
（2）“阴合同”签订在中标之后。
大部分的“阴合同”是签订在中标之前的，但有的“阴合同”也会签订在中标之后。根据招投标文件，中标通知书双方签订一份
备案的合同，事后根据双方协商又对备案合同进行实质性容更改，签订实际履行的补充协议。
大部分时候是建设方利用自身的优势地位迫使施工者接受不合理要求，订立与招投标文件、中标结果实质性容相背离的协议。但有时施工者反过来会处于优势地位，施工者千方百计中标取得项目后，利用建设方工期紧等不利情况，在合同谈判中要求对招投标文件、中标结果进行修改。有的施工单位就这样说：工程拿到了，什么都好谈的。于是双方签订合法的“阳合同”后，又另行签订“阴合同”。还有些时候招标人和中标人为了共同的利益，对原合同进行实质性容的修改。如原合同规定的质量要“鲁班奖”，后为了节约成本，降低质量要求，招标人与中标人达成一致把质量要求由“鲁班奖”改为“合格”。
三、建设工程“阴阳合同”的司法实践及相关法律规定
建设工程“阴阳合同”到底是“阴合同”有效还是“阳合同”有效？这是个长期困扰司法机关及建设、施工方的难题。在司法实践中法院有着不同的利益保护倾向，使同样的案情有着不同的判决：
1、司法实践中的不同倾向
（1）实际履行的“阴合同”有效。
2000年原告设公司诉被告某房产公司合同纠纷一案中，一审和二审都判定实际履行的补充协议有效。
2000年8月5日双方订立了施工合同，并经工商部门鉴证。2000年8月8日又订立了补充协议，对承包围、工期、价款优惠、差价结算、工程款支付等做出了不同于施工合同及招标文件容的约定。一审判定要求按照未实际履行的合同进行结算有违诚实信用原则，认定补充协议有效。二审认为《招标投标法》第46条，第59条的立法本意是要取缔这种行为，而不是以该种民事行为无效为要旨，认为补充协议是双方真实意思表示，且得到了实际履行，据此认定补充协议有效。
从法院认定的事实来分析，此案是典型的“阴阳合同”，一审，二审的判决采用了实际履行原则，从鼓励交易的角度出发，倾向了保护民事权利的处分权。
（2）符合招投标规定的“阳合同”有效。
1998年原告某建筑公司诉被告某房产公司合同纠纷一案中，一审、二审及再审都支持了原告的诉请，认定按中标结果签订的“阳合同”有效，私下签订的实际履行的“阴合同”无效。
1997年8月5日双方签订了一份补充协议，对价款计取、支付方式、工程质量等做出了约定。而后当年8月18日原告中标，9月2日按照招投标文件签订了与原协议不同的合同。一审查明补充协议系9月5日签订，认为“原被告背离依据招标文件和中标文件订立的工程合同的实质性容再行订立补充合同，且无需要变更合同主要条款的事由发生，故本案认定补充合同对工程造价的约定无效，这种搞‘阴阳合同’的行为必须禁止，补充合同违背了有关建设工程招投标的公开、公平、公正原则，不符民事活动应遵守的诚实信用的民法原则，故判定补充合同无效。”
此案也是典型的“阴阳合同”案件，当民事权利与社会公共利益冲突时，法官选择了优先保护市场竞争秩序，保护社会公共利益。
先黑后白，吴根平按
2、相关法律规定
以上二个案例都是适用现行法律的结果，但是适用同样的法律却产生了决然相反的结果，我们不得不对相关的法律规定及立法者意图进行仔细分析。
（1）国家相关法律的发展轨迹
最早对“阴阳合同”进行规定的是1992年12月30日国家建设部颁布的《工程建设施工招标投标管理办法》（已废除）第37条，规定“中标通知书发出30天，中标单位应与建设单位依据招标文件、投标书等签订工程承发包合同”，它规定了合同的签订应依据招投标文件，表达了立法者力图维护招投标严肃性的倾向，但是它没有对签订合同的容及形式做出详细的规定，简单的“依据”二字面对复杂的情况缺乏操作性。
随着建筑市场的蓬勃发展，合同的表现形式日益复杂，原有的规定已明显滞后于建筑市场的发展，不少地方开始了对“阴阳合同”问题进行探索并以地方性法规、规章的形式做出了规定。1997年3月1日起实施的《市建设工程承发包管理办法》第27条和1998年1月1日《市建筑市场管理条例》第34条均明确规定：“实行招标发包的建设工程，其承发包合同的主要条款容应当与招标文件、投标标书和中标通知书的主要容相一致。”
（2）《招标投标法》第46条
在各地的积极探索下，国家立法者对“阴阳合同”做出了更加具体的规定，在《招标投标法》第46条中首次表明了对“阴阳合
同”效力认定的观点。它规定“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性容的其他协议”。
四、司法解释对《招标投标法》第46条的探索
《招标投标法》出台以后，由于建设工程的特殊性和建设工程合同法律关系的复合性，各地法院对《招标投标法》第46条的理解和适用均出现了很大的争议。为了能准确适用法律，制止目前司法实践的混乱，最高院在起草《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“解释”）时，其中有五稿对第46条做出了解释。
1、解释的讨论稿（第二稿2002年4月）
第9条“发包人与承包人就同设工程签订两份或两份以上的工程价款、工期、质量标准等不一致的建设工程合同，其过招投标签订的合同有效；均未通过招投标签订的，实际履行的合同有效。”
这一规定延续了《招投标法》第46条的精神，坚持招投标的法律效力优先于双方的合意。一方面对它有所发展，界定了它的实质
性容含义，即“工程价款、工期、质量标准”。但另一方面又产生新的争议，比如工程款的支付方式、违约责任、建设工程安全生产的责任等，是否属于合同的实质性容，在这个问题上，则是仁者见仁，智者见智。
2、解释的讨论稿（第三稿2003年8月26日）
第6条“发包方与承包方以规避招投标为目的，就同筑工程签订两份以上除工程价款外容相同的建设工程施工合同，应以实际履行的合同为准。法律规定必须招标投标的，以招标投标签订的合同为准”。
这条规定力图在实际履行原则与保护公共利益中寻求平衡，但事与愿违，反而出现了自相矛盾的情况。“规避招投标”，就是说应该招投标而未招投标，那么与“必须招投标”属同一含义，如果出现一个必须招投标的工程，当事人又以规避招投标为目的签订了不同的合同，那么法院不陷入二难了吗？而且这条规定的适用围仅限于“除工程价款外容相同的建设工程施工合同”，把“阴阳合同”的法律调整围大大缩小，没有对工程质量、工期等问题进行解答。
3、解释的征求意见稿（第四稿 2003年12月2日）
第6条规定“发包方以排挤其他投标人为目的，利用其在签约中所处的优势地位，就同设工程除与承包人公开签订的建设工程施工合同外，又强迫承包人签订另一份工程价款、工期等方面与中标签订的合同不一致且有利于发包方的建设工程施工合同。人民法院应认定招标投标时签订的合同有效”。
这一规定对《招标投标法》第46条进行了细化，把“阴阳合同”成立的前提限定为“发包人以排挤其他投标人为目的，利用其在签约中所处的优势地位，强迫承包人签订”，而且规定“阴阳合同”实质容区别是“工程价款、工期”。但它忽视了“阴阳合同”形成原因的复杂性，“阴阳合同”的形成也有可能是承包人迫使发包人，也有可能是承发包出于共同的利益达成一致而形成的。
4、解释的送审稿（第五稿2004年4月26日）
经过多方讨论最高院形成了送审稿，第26条规定“当事人就同设工程再行订立与中标合同的实质性容不一致的其他合同，应以中标并经备案的合同作为结算工程款依据”。
这一规定相比前几稿又有了改变，但并无多大进步。首先，它回避了对“实质性容”做出解释，仍然延续了《招标投标法》第46条的提法。其次，提出了一个“中标合同”的模糊概念，还不如
《招标投标法》第46条规定的“按照招投标文件签订的合同”明确。再次，它没有向第四稿那样对“阴阳合同”直接做出效力认定，而只是承认了“阳合同”的结算工程款依据有效，那么也就是仅承认了一部分招投标的效力，使“阴阳合同”各有一部分有效。
5、解释的送审稿（第六稿2004年8月）
在此次送审稿的第20条就“黑白合同”的认定规定如下，“当事人就同设工程另行签订与经过备案的中标合同容不一致的建设工程施工合同，应以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”。
这一规定与上述2004年4月26日的送审稿的意见基本相同。如果一旦通过，在司法实践中会造成很大的混乱。首先，解释的送审稿只列明工程造价以阳合同为准，而涉及到千家万户的生命和财产的质量、安全生产仍然按照阴合同履行。其次，“中标并经备案的合同”概念模糊不清，因为有的省、市就议标的工程同样发中标通知书，同样要求进行合同备案，例如市。
从以上司法解释的发展可看出，由于“阴阳合同”表现形式的复杂，社会公共利益与私人利益的冲突及维护建筑市场竞争秩序与鼓励交易的冲突，最高院对“阴阳合同”的态度也处摇摆不定的状态，这让我们更加为今后建筑市场的发展感到担忧。
五、如何准确理解和适用《招标投标法》第46条
司法解释的发展反映了“阴阳合同”在法律适用时面临的困境。但在掌握建设工程合同的特殊性，认清其复杂的产生原因及表现形式的基础上，就现行的法律规定及立法宗旨来说，笔者认为“阴阳合同”的法律效力是可以得到认定的。
1、《招标投标法》第46条立法宗旨
所谓招标投标，是指采购人事先提出货物、工程或服务采购的条件和要求，邀请众多投标人参加投标并按照规定程序从中选择交易对象的一种市场交易行为。它具有程序规、透明度高、公平竞争、一次成交等特点，即公开、公平、公正。立法是为了规交易活动，维护交易安全，避免国有资产流失及国家税赋的合理使用，保障公共利益和公共安全。所以《招标投标法》的立法目的有以下几个方面：1、规招标投标活动；2、保护国家利益、社会公共利益和招标投标活动当事人的合法权益；3、提高经济效益；4、保证项目质量。
《招标投标法》第46条要求招标人、中标人严格遵守招标文件及投标文件的规定。如果允许中标后招标人、中标人对招标文件或投标文件任意更改，那么招标投标活动就失去它真正存在的意义，
而且对其他未中标人也是不公平的。所以它的立法宗旨主要有二个方面：
（1）第一方面在于有效维护社会公共利益和公众安全，防止国有资产的流失和政府官员的腐败。
招标投标制度最早是在英国十八世纪八十年代诞生的，它的最初起因是政府和公共部门或政府指定的有关机构的采购开支主要来源于法人和公民的赋税和捐赠。必须以一种特别的采购方式来促进采购尽量节省开支、最大限度地透明和公开以及提高效率目标的实现。我国是在十一届三中全会以后逐步开始试行的，经过长期的发展，在《招标投标法》第3条中规定了三种必须进行招标投标的情况：第一是关系到社会公共利益、公众安全的项目；第二是全部或部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；第三是使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。
从强制招标投标的围可看出我国的招投标制度突出了保护公开、公平、公正的市场竞争原则和保护国有资产及维护社会公共利益和公众安全原则。《招标投标法》第46条对中标后合同签订的规定，正体现了公开、公平、公正的市场竞争原则。违反《招标投标
法》第46条规定，订立“阴阳合同”的行为是对立法宗旨的严重侵犯。如果纵容这种行为，则招标投标制度就形同虚设。
（2）另一方面在于保护其他未中标人的合法权益。
招标投标活动的一大特点是公平。在知悉同等的招标信息下，投标人根据自身实力编制投标文件，招标人根据一定的程序及评标规则公平地挑选出最佳中标人。投标文件是中标人据以击败其他未中标人，赢得中标的依据。违反《招标投标法》第46条规定，订立“阴阳合同”的行为直接否定了中标的依据，对其他未中标人是极其不公的。
因此，无论中标人是否受招标人的强迫，签订与中标时公开签订的建设工程施工合同实质性容不一致的合同，都是对其他未中标的投标人合法权益的侵犯。
2、适用的围
必须是经过招标投标的合同，即公开招标和邀请招标，这也是整部《招标投标法》的适用围。议标不适用本条。故最高院在解释的送审稿的第一稿、第二稿中关于“中标”的概念模糊不清，因为有的省、市（如市）议标也发中标通知书。
3、适用的前提条件
适用此条的前提应该是中标有效。只有在中标有效，依据招标文件和投标文件订立的“阳合同”的成立合法有效时，才适用此条。如果中标无效，即当“阴合同”签订在中标之前时，是虚假招投标，应适用《招标投标法》第43条和第55条的规定。
4、适用的实质性条件
阴合同必须对阳合同的实质性容加以变更，对其他容的变更不适用此条。
5、建设工程合同实质性容的围
《招标投标法》没有对建设工程合同的“实质性容的围”做出明确规定，那么按照法律适用的原则，特别法没规定的应适用一般法，即《合同法》第30条的规定：“有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬，履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约容的实质性变更”，根据这条规定，建设工程合同实质性容的围应为：工程项目、工程量、工程的质量要求、工程的安全生产要求、工程价款或计价方式、工程款支付方式、工期、违约责任和解决争议方式。
建设工程合同中阴阳合同的效力 [提要]在房地产等产业成为支柱性产业并不断出现新情况、新问题的情况下，建设行政主管部门对建筑市场的管理日益加强，与此同时发包人为了节省资金追求利润，承包单位为了承接工程，“阴阳施工合同”便应运而生... 建设工程合同中阴阳合同的效力 随着我国建筑业市场的蓬勃发展，在房地产等产业成为支柱性产业并不断出现新情况、新问题的情况下，建设行政主管部门对建筑市场的管理日益加强，与此同时发包人为了节省资金追求利润，承包单位为了承接工程，“阴阳施工合同”便应运而生。本文从阴阳合同的成因出发，探究不同阴阳合同的效力及其对建筑市场价值导向的影响。 建设工程合同的特殊性及阴阳合同的成因 建设工程合同，是指承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。该类合同的标的物仅限于基本建设工程，因基本建设工程对国家和社会有特殊的意义，故工程建设对合同当事人有特殊的要求。建设工程合同由于当事人之间的权利、义务关系复杂，建设质量、建设周期、工程价款等可变因素较多，为减少和防止国有资产流失，法律提倡该类合同的签订采用招标、投标形式进行。 所谓阴阳合同(也叫“黑白合同”)，是指在交易过程中，交易双方基于某种利益考虑(通常是为了实现交易目的同时规避政府部门的监管)，对同一合同标的 履行。其中登记、备案的合同，称为“白合同”，仅由双方当事人持有的合同称为“黑合同”。所以“黑白合同”并非一个具体的合同，而是指一种交易现象。 对于建设工程合同，有两种黑白合同：一是招标工程的“黑白合同”，一是非招标工程的“黑白合同”。前者是指发包人与承包单位就同一工程签订两份施工合同，其中一份是经过招投标程序后签订的报行政主管部门备案的合同，另一份合同则是对第一份的修改，是双方实际执行的合同。后者的概念与前者相比
建设工程施工合同常见合同风险及其应对 一、案例 案例一： 1998年12月，咸宁市建筑工程总公司(下称“咸宁公司”)通过工程招投标，与枣阳市北城信用社签订综合楼工程承建合同，合同造价为95.2万元，并经枣阳市招标投标办公室审查备案。半个月后，咸宁公司枣阳经理部又与北城信用社签订该合同补充协议，约定工程价款由招标中标的定价下浮16％，以补充协议价格作为工程结算依据。咸宁公司获知后，当即向北城信用社、枣阳市华罡监理公司和枣阳市造价管理站提出异议，要求终止履行补充协议，按中标备案合同履行，北城信用社未予答复。 1999年1月，北城信用社综合楼开工建设，北城信用社支付工程款71万元，年底工程全部竣工交付使用，同时被评定为襄樊市优良等级工程。2000年7月，双方在工程最后决算时，对依据备案合同确定的工程价款进行决算，还是签订的补充协议确定的价款进行结算产生争议。 2005年4月，咸宁公司向枣阳法院提起诉讼。枣阳法院经审理认为，根据《招标投标法》规定，招标人和中标人应当自中标通知书发出30日内订立书面合同，招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。由于综合楼工程是通过公开招投标形式取得，而且按招投标文件签订合同并备案，故该合同合法有效。双方签订的补充协议对备案合同工程价款进行较大变动，对内容作了实质性变更，违反了有关法律法规，故补充协议应属无效。2005年
12月27日，枣阳法院一审依法判决北城信用社支付咸宁公司各项费用22万余元。 北城信用社上诉称，补充协议是双方真实意思表示，应为有效，要求撤销原判。襄樊中院依法裁决维持一审由北城信用社偿付咸宁公司剩余工程款、劳动保险费、优良工程奖的判决；改判北城信用社支付咸宁公司前期投入费用、逾期付款利息，共计赔付咸宁公司19.4万余元。 黑白合同也称“阴阳合同”，就是经过招投标的工程，发包人与承包人之间就同一建设工程签订两份不同版本的合同，其中一份是经过备案的中标合同，另一份是内容与中标合同不一致的私下协议。备案的、接受政府监管的合同叫白合同，与招投标法相违背的、私下操作的合同叫黑合同。在实践中，黑合同的签订时间可能在白合同之前、也可能之后，也可能是同一天，但其内容均是对白合同的改变，要么降低工程价款、下浮让利、增加付款条件、延长付款期限、垫资、支付保证金、缩短工期、肢解工程等，黑白合同的签订时间、形式及内容虽然多种多样，但其判断标准有二：一是是否针对同一工程项目，二是黑合同对白合同是否存在有实质性的违反，如果是对白合同的具体问题的修改补充则不应作为黑合同。黑合同因违反合同法及招投标法的禁止性规定而无效。 案例二： 2003年初，江苏某建筑公司(以下简称建筑公司)承建了广州某广场工程。去年7月，包工头赵某出具一张欠条给材料商钱某。欠条载明：“今欠钱某工程材料款共计人民币300000元，以前所有欠条作废，以此条为准。”次日，建筑公司设立的不具备法人资格的广州分公司(以下简称分公司)负责人王经理在该欠条上注明“同意从广场工程款中扣除”，并加盖分公司的印章。据了解，分公司虽然是一个不具有法人资格的单位，但王经理在广场工程建设期间，是具有
一、合同管理的主要任务 1、合同签订者 对招标文件进项分析和合同文本审查，并做出相应的分析报告，对合同的风险性及可以取得的利润做出评估。进行工程合同的策划，如分包合同策划，解决各合同之间的协调问题。并对分包合同进行审查。为工程预算、报价、合同谈判和合同签订提供决策的信息、建议、意见等。对合同修改进行法律方面的审查。配合企业制定报价策略，配合合同谈判。 2、合同签订后 建立合同实施的保证体系，以保证合同实施过程中的一切日常事务性工作有秩序地进行，使工程全部处于控制中，保证合同目标的实现。对合同实施情况进行跟踪，收集合同实施的信息，收集各种工程资料，并做出相应的信息处理，将合同实施情况与合同分析资料进行对比分析，找出其中的偏离，对合同履行情况做出诊断，提出合同实施方面的意见、建议，甚至警告。进行合同变更管理主要包括：参与变更谈判，对合同变更进行事务性处理，落实变更措施，修改变更相关的资料，检查变更措施的落实情况。落实日常的索赔与反索赔工作。 二、加强合同管理的措施 1、重视建筑工程项目合同文件的拟定与分析 在合同文本的形式上，应该尽量采用合同示范文本。在实际工作中，因为使用不同格式的合同而产生经济纠纷的例子并不鲜见。因此，应该尽量使用合同样本——《建设工程施工合同（示范文本）》。非特殊情况，勿使用发包承包双方自行拟设的合同文本格式。此举可以有效防止所拟定的合同出现缺项、漏项及不平等条款。同时，也有利于行政管理机关对合同实施进行监督，有助于仲裁机构或人民法院及时裁判纠纷，维护双方的合法利益。 2、建立健全建筑工程项目合同管理制度并善加利用 合同管理环节繁多，包括合同的洽谈、草拟、评审、签订、下达、交底、学习、责任分解、履行跟踪、变更、中止、解除、终止等。建设单位要规范本单位的合同管理，就应该首先就合同管理全过程的每一个环节建立和健全一系列可操作的合同管理制度，使其合同管理有章可循。我认为合同交底制度、责任分解制度、每日工作报送制度及进度款审查批准制度是每一个建筑单位都应该建立的合同管理制度。合同签订后，合同管理人员应该对各级项目管理人员和各工作组负责人进行合同交底，对合同的主要内容做出解释和说明，形成合同交底制度，即合同管理人员将各种合同任务的层层分解将任务落实到人。而每日工作报送制度要求各职能部门将本部门的工作情况及未来一周的工作计划保送到合同管理处，确保合同管理人员及时掌握工程信息，对各种问题做出正确决策。鉴于当前成本核算人员因对现场合同情况不熟悉而不能将费用索赔的项目及时纳入当月付款要求中的现状，建立进度款审查批准制度有利于合同管理部门从合同角度对进度款进行审核。作为一名合同管理人员，应该能够熟练运用建筑单位所设立的各项合同管理制度，将各项制度落实到实处。
承包人签订建设工程施工合同应当注意的问题 建设工程施工合同是指发包人和承包人为完成特定的建筑安装工程明确相互权利、义务关系的协议。依据建设工程施工合同，承包人应当完成发包人交给的施工任务，发包人应当按照约定提供必要施工条件并支付工程价款。建设工程施工合同是保护发包人、承包人双方合法权益的法律文件。本文以承包人的视角讨论在签订建设工程施工合同时应当注意的问题，提醒承包人应当充分认识并积极行使法律所赋予的合法权益。 下面结合建设部和国家工商行政管理局1999年修订的《建设工程施工合同 (示范文本) 》(GF-1999-0201)有关条款，说明承包人在签订建设工程施工合同时应当注意的问题。 一、签订建设工程施工合同之前应当注意的事项。 在签订合同之前，承包人应当对工程的真实性、可靠性及发包人的资信情况尽可能详细的了解，必要时要做详尽的调查。只有在工程合法、相关手续完备及发包人资信情况良好的条件下，承包人与之签订合同，其合法权益才能得到最大限度的保障。在实践中，经常会有一些不法分子利用承包人急于取得工程的心理，编造一些虚假信息，伪造审批文件，从事诈骗活动。因此，如不对工程情况进行仔细、详尽地了解，则有可能掉入陷阱，产生巨大的经济损失。 对发包人主要了解以下三个方面，第一发包人的主体资格，即其是否依法取得企业法人营业执照及相应的经营资格，是否具有签订和缔约资格。根据我国法律的有关规定，建设工程施工合同的缔约当事人均应为法人或其他
经济组织，自然人不能成为建设工程施工合同的当事人。第二工程是否是依法批准的合法项目，相关手续是否齐全，如建设用地是否批准?规划、设计是否得到批准?是否进行了招标等等。第三发包人的资质情况、社会信誉、财务状况如施工所需资金是否已经落实或可能落实等。 在签订合同之前，审查发包人的资信情况是一项重要的准备，为将来合同能够全面履行奠定一个良好基础。 二、签订建设工程施工合同时应当注意的事项 1、仔细阅读《建设工程施工合同 (示范文本) 》(GF-1999-0201)有关条款，掌握相关的法律、法规。 《建设工程施工合同 (示范文本) 》(GF-1999-0201)，由协议书、通用条款、专用条款及合同附件四部分组成。签订合同时仔细阅读和准确理解“通用条款”十分重要，这一部分内容不仅注明合同用语的确切含义，引导如何签订“专用条款”，更重要的是当“专用条款”中基本条款未作特别约定时，“通用条款”中对应的条款会成为签约双方一致同意的合同约定。 2、合同价款应当明确约定。 (1) 填写《协议书》中“合同价款”，应当根据工程是属于招标工程，还是议标工程？招标工程的合同价款由发包人、承包人依据中标通知书的中标价格在协议书内约定。非招标工程的合同价款由发包人、承包人依据工程预算在协议书内约定。 (2)合同价格是签约双方共同约定的条款，第一要双方协商，第二要明确。暂定价、暂估价、概算价均不能作为合同价款，约而不定的价款也不能作为合同价款。 (3)填写合同“通用条款”第23条“合同价款及调整”时应当按照其所
案例：甲房地产开发有限公司与乙建设工程公司 关于某科技大厦建设工程施工合同纠纷案 这是一起较为典型、也较为复杂的建设工程施工合同纠纷案件，其中主要涉及长期以来困扰我国建筑施工领域的“黑白合同”的问题。本案中，发包人就建设工程先后进行了两次招投标，又先后与同一承包人签订了“黑白”两份内容不一致的建设工程施工合同。工程竣工后，双方当事人对于以两份施工合同中的哪份合同作为工程款结算的依据存在激烈的争论。同时由于本案工程施工中存在变更、洽商资料不全，工程管理不规范等问题，导致工程款结算资料严重不足，给工程款结算造成了很大的困难。我们认为本案的处理对于类似案件的处理具有较大的参考作用。 一、案情介绍 2003年3月16日，乙建筑公司通过工程招投标与甲房地产公司签订了《建设工程施工合同》，由乙建筑公司承建甲房地产公司开发的某市白云科技大厦（以下简称“白云大厦”），该合同在某市建设工程施工合同管理处备案。在此过程中，双方又就大厦建设分步签订了正负零以下工程施工合同协议书、正负零以上工程施工合同协议书以及钢结构工程施工合同协议书等三份施工合同。2004年7月20日，工程竣工。此后，双方多次就工程款结算进行协商，但是一直没有达成一致，乙建筑公司实际占用了白云大厦中的9个楼层拒不交还甲房地产公司。双方就工程款结算和房屋交还相关问题发生纠纷并诉至法院。以下为本案的详细案情。 （一）第一次招投标并签订建设工程施工合同（该合同为工程施工过程中双方实际执行的合同，未办理备案手续，简称“执行合同”） 甲房地产公司于2003年1月14日对白云大厦工程进行内部招标。2003年1月28日乙建筑公司就工程施工进行投标。乙建筑公司实际报价1.15亿元，其中一期工程实际报价2904万元，二期工程实际报价8596万元。 甲房地产公司于2003年2月16日向乙建筑公司发出中标通知书，通知乙建筑公司中标一期工程（正负零以下工程），中标价格2904万元。2003年3月16日，甲房地产公司与乙建筑公司就白云大厦一期工程（正负零以下工程）建
施工项目合同管理 为了加强公司、项目部、分包、劳务与各个供应商之间的合同管理，减少供应商与项目部和公司之间的合同纠纷，共建精品工程。 （一）合同的管理 1、经理全面负责项目的合同管理工作。合同文件及相关资料原件由成本经理统一保管，具体执行人员可执有副本或复印件。 2、各业务主管人员以合同为日常管理的依据，加强对合同履行情况的追踪，并及时做好记录。 3、各业务科室主管向成本经理提供施工班组和供应商的合同履行情况及相关证据。经理在进行工费、材料费等费用支出结算时，一律以合同的履行情况为依据。 （二）合同检查 1.对企业和业主合同的检查 2.企业和项目经理之间的合同的检查 3.总包与劳务分包单位(如没有分包，就不用检查。) 4.项目经理部与劳务的分包合同（如没有分包，就不用检查。） 5.检查与各项目部的八大员的合同。 （三）建设工程总承包合同的管理 1、项目经理组织项目全体员工认真学习建设工程总承包合同，让各业务人员都
清楚地认识到甲乙双方的权利和义务，了解甲方的工期和质量要求。 2、做好合同变更的管理工作。 3、做好甲乙双方重要的会议纪要，并签字确认。 （四）工程分包合同及外包劳务合同的管理 1、工程分包合同和外包劳务合同总称为分包合同。分包合同由项目经理和施工班组协商拟定，经项目经理审核同意后，双方正式签订。 2、分包合同的主要内容应包括以下几个方面： （1）明确工程名称、施工地点、分包工程项目及范围、工程造价、施工期限及其它双方认为应明确的事项。 （2）总包单位的主要职责： A、组织审查施工班组编制的施工组织设计（或施工方案），安排施工计划和综合进度计划，组织施工班组配合总包进行施工。 B、向施工班组提供有关施工图纸和技术资料；审核并签认施工班组编制的施工方案及施工图预算；对分包工程的进度、工程质量进行检查监督。 C、为施工班组创造条件：做好施工班组需用的施工现场的场地平整；清除地上地下障碍物、接通施工班组施工用的水源、电源；修通道路；铺设塔吊路基；提供材料设备堆放场地；疏通现场积水；安装夜间施工照明等。 D、负责办理拨款签证和竣工验收手续。
建设工程施工合同中“黑白合同”的司法认定
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建设工程施工合同中“黑白合同”的司法认定 2012-06-25 来源：徐俊、陈浩 □徐俊陈浩 【裁判要旨】 建设工程施工合同中“黑白合同”的大量存在有其社会危害性，然而由于实践中“黑白合同”的产生原因及表现形式各不相同，所以，对“黑白合同”的认定与处理也不宜采取“一刀切”的方式，而应结合具体案情具体分析其效力。如果双方签订的补充协议是为了最终结算而达成的协议且已按此结算完毕，即使该补充协议对中标合同的价款进行了变更，也不构成对中标合同内容的实质性变更，不属于“黑白合同”范畴，应属有效，不适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第二十一条的规定。 案号：一审：（2010）浦民一（民）初字第5437号 二审：（2010）沪一中民二（民）终字第2617号 【案情】 原告：华亮建设集团股份有限公司（以下简称“华亮建设”） 被告：江南造船（集团）有限责任公司（以下简称“江南造船”） 2006年9月22日，被告江南造船位于上海市浦东新区拱极东路510号化工园区管子加工项目Ⅰ标段和Ⅱ标段工程通过公开招投标程序确定由原告华亮建设承包施工。2007年5月16日，被告江南造船向原告华亮建设发出该两标段项目中标通知书，并于5月23日进行了招投标备案登记。同年5月24日，原、被告分别就Ⅰ标段和Ⅱ标段签订《上海市建设工程施工合同》2份，合同第一部分“协议书”中约定，Ⅰ标段合同价款65，648，384元、Ⅱ标段合同价款29，315，978元，工期均为180天；采用固定价格合同；合同签订后15日内，被告按合同总价支付10％的预付款，此后每月25日按当月工程进度付款，在工程款支付达到合同总价50％～85％期间，按当月工程量的50％逐月扣除预付款；经工程结算审核后，具备专用条款32条（竣工验收完毕）后14天内支付至审定价的95％；留5％作为工程质保金，在竣工验收
建设工程合同中的阴阳合同 针对建设行政主管部门对建筑市场的管理日益加强，发包人为了节省资金追求利润，承包单位为了能成功承接工程，“阴阳施工合同”便应运而生。 一、建设工程合同的特殊性及阴阳合同的成因 建设工程合同中各方当事人之间的权利、义务关系复杂，建设质量、建设周期、工程价款等可变因素较多，为应对这一复杂关系和因素，减少和防止国有资产流失，规范建筑市场，法律提倡该类合同的签订采用招标、投标形式进行。在交易过程中，交易双方基于各种利益考虑（通常是为了实现交易目的同时规避政府部门的监管），对同一合同标的物签订了价款存在明显差别或者履行方式存在明显差异的两份合同。其中一份作了登记、备案等公示，并往往通过承诺函等形式明确说明登记、备案的合同仅用于登记、备案而不作实际履行合同，而另一份合同仅由双方当事人持有并实际履行。其中登记、备案的合同，称为“白合同”，仅由双方当事人持有的合同称为“黑合同”。所以“黑白合同”并非一个具体的合同，而是指一种交易现象。 对于建设工程合同，有两种黑白合同：一是招标工程的“黑白合同”，一是非招标工程的“黑白合同”。前者是指发包人与承包单位就同一工程签订两份施工合同，其中一份是经过招投标程序后签订的报行政主管部门备案的合同，另一份合同则是对第一份的修改，是双方实际执行的合同。后者的概念与前者相比只是没有“经过招投标程序后” 的字样。从根本上讲，阴阳合同是基于两方面原因产生的，一方面建筑市场是卖方市场，建筑施工企业供大于求。施工企业急于承揽工程项目，只好接受业主条件苛刻的合同条款；另一方面，由于建筑市场尚不规范，竞争秩序还很混乱，拖欠工程款、农民工工资的现象还十分突出。因此政府用法律规定，对必须招标的工程项目实施强制招投标制度外，还以行政命令的方式要求工程价款在规定限额以上实行强制招标。在这种态势下，对发包人而言，一方面须按政府规定对发包工程招标；另一方面，建筑市场供需关系决定在“合理低价”之下还有降价空间，而许多施工企业为了揽到工程在“合理低价”形式压迫之下承揽招标建设工程项目。发包人为节省开支，降低成本，常常要求承包人与
建设工程施工合同的解除 合同解除是指合同有效成立以后，当具备合同解除条件时，因当事人一方或双方的意思表示而使合同关系自始消灭或向将来消灭的一种行为。合同解除方式根据解除的方式可分为单方解除和协议解除；根据解除的依据可分为法定解除和约定解除。根据我国《合同法》的规定，普通合同的解除采取任意原则。 （一）建设工程施工合同解除的原则在市场经济条件下，建设工程施工合同虽然不像以前那样全部严格按照具体的建设计划订立，但由于建设工程涉及到国计民生，依然没有改变基本建设的计划性，国家仍然对基建项目实行计划控制；由于基本建设工程建设周期长、质量要求高、涉及的方面广，各阶段的工作之间有一定的严密程序，因此，建设工程施工合同具有计划性、程序性的特点。同时因涉及基本建设规划，其标的物为不动产，承建人所完成的工作成果不仅具有不可移动性，而且须长期存在和发挥作用，事关国计民生，因此，国家对其实行严格的监督管理，从合同的签订到履行，从资金的投放到最终成果的验收，都要受到国家严格的管理和监督，施工合同解除的任意性，受到一定的限制。 （二）建设工程施工合同变更与解除的形式变更和解除建设工程施工合同必须采用书面形式。变更和解除建设工程施工合同的书面形式包括修改合同的文书、电报、图表等，它们都是协议的组成部分，同样具有法律约束力。建筑合同的变更和解除，在符合法律规定的条件下，当事人一方必须以书面形式向另一方提出，对方也必须以书面形式作出答复。经过公证或鉴证的建筑合同，需要变更和解除时，必须再到原公证或鉴证机关审查备案。 （三）建设工程施工合同变更与解除之事由 １．约定事由 （１）当事人双方经过协商同意，并且不因此损害国家利益和社会公共利益。这一条件包含了两个方面的意思：①建设工程施工合同的变更和解除必须经过双方当事人的协商同意，协商同意是变更和解除合同的首要条件和前提。②建设工程施工合同的变更和解除不能损害国家利益和社会公共利益。这一规定是为了维护和保障国家和社会公共利益不受损害，保障经济秩序正常运行，促进经济的发展。 （２）建设工程施工合同中变更和解除的约定条件。建设工程施工合同的变更和解除，除法律规定的条件外，还有约定的条件。所谓约定的条件，是指双方当事人在合同中约定，一方或双方当事人在出现合同约定事由时，保留变更和解除合同的权利。约定的条件要真实、合法，而且必须在约定的条件出现时，才能变更和解除合同。 ２．法定事由根据我国《合同法》的规定，施工合同的解除有以下情况： （１）由于不可抗力致使建设工程施工合同的全部义务不能履行。何谓不可抗力，我国法律一般认为，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。一般说来，以下情况被认为属于不可抗力： ①自然灾害。自然灾害包括地震、水灾等因自然界的力量引发的灾害。自然灾害的发生，常常使合同的履行成为不必要或者不可能，需要解除合同。比如，地震摧毁了购货一方的工厂，使其不再需要订购的货物，要求解除合同。一般各国都承认自然灾害为不可抗力，但有的国家认为自然灾害不是不可抗力。因此，在处理涉外合同时，要特别注意各国法律的不同规定。 ②战争。战争的爆发可能影响到一国以至于更多国家的经济秩序，使合同履行成为不必要。 ③社会异常事件。主要指一些偶发的阻碍合同履行的事件。比如罢工、骚乱，一些国家认为属于不可抗力。 ④政府行为。主要指合同订立后，政府颁布新的政策、法律，采取行政措施导致合同不能履行，如发布禁令等，有些国家认为属于不可抗力。 （２）由于情势变更的原因，致使建设工程施工合同继续履行已不可能或显失公平。情势变更原则，是指合同有效成立后而未完全履行前，由于作为该合同关系基础的“情势”，发生了非当初所能预料的并且不可归责于双方当事人的变化，致使合同基础动摇或丧失以致合同难以履行或按原合同履行则显失公
工程施工合同-合同粗略导致千万元损失 对于房地产开发项目来说，总承包单位一旦进场，要解除总承包合同并将其清退出场绝非易事，所以总承包单位的选定及合同起草就显得至关重要。 下面一个项目，是上海一个超高层建筑。甲方与总承包单位接触之初，关系相当不错。基于信任，合同条款比较简略。动工之后，总承包单位寻求各种借口追加合同价款，甲方前后额外支出的费用逾千万元。数量繁多的索赔事件，不仅牵扯了双方大量的精力，且影响了双方合作关系和感情，工程进展也大大延迟。 该项目所签订的合同，是参照上海市建委2004 年颁布的《上海市建设工程施工合同示范文本》拟定。其通用条款完全按照示范文本。专用条款是在示范文本基础上加以填写的。下面我们来看一下该合同存在哪些缺陷，今后有哪些事项需要注意。限于篇幅及部分内容涉及当事人秘密，有删节。 第一部分整体上的意见 一、原合同体系 1．从甲方提供的合同版本来看，甲方与总承包方是按照上海市建委2004 年颁布的《上海市建设工程施工合同示范文本》（以下简称《示范合同》）来签订。出于构建和谐社会、保护弱势群体（施工单位）的目的，示范合同倾斜于施工单位，对甲方是不完全公平的。 2．上海市建委的示范合同，是参照建设部1999 年的建设工程施工合同（示范文本）GF－1999－0201 所订立，外省市有些地方还在用建设部1999版示范合同。针对1999 年来工程实践中新的问题（比如说施工单位拿不到工程质保金等），上海2004 示范合同比建设部1999 版示范合同个别条款可能对建设单位更为不利。
3．工程中存在的问题，需要全社会的努力才能克服，包括金融监管、政府监督和法制约束等多个环节。《示范合同》试图以一纸合同文本，将所有问题解决，既不现实，反而带来了新的问题。当前建设领域的四大顽症（带资垫资问题、阴阳合同（又称黑白合同）问题、工程欠款问题、农民工工资问题），其中的“阴阳合同”就是由于示范文本的不公正引起。 4．所谓“阴阳合同”，就是工程招标备案时，政府强制要求使用《示范合同》（不用示范合同，工程招标备不了案）。由于建设单位无法与政府对抗，既然示范合同对建设方不公正，不少建设单位与施工单位按照示范文本签一个假的“备案合同”，应对政府备案，私下再签一个“补充协议”。“阴阳合同”即由此出台。“备案合同”是阳合同（白合同），签约双方基本有共识，是不作数的，只供办政府手续之用；“补充协议”是阴合同（黑合同），双方心照不宣按照协议去操作、执行、结算。 5．采用“阴阳合同”当然是有风险的，原因我们在后面详述。本项目，甲方连“阴阳合同”都不采用，直接用示范文本，存在的风险更大。用示范合同，与严格的合同相比，即使不出事，工程造价可能也要相差几个百分点。 6．针对工程领域的四大顽症，最高法院于2004 年专门颁布了《司法解释》。《司法解释》有以下几个基本原则： （1）承认了带资垫资的合法性。所以，今后甲方如需要对方垫资，可以（而且应该）正大光明地写进合同条款。 （2）对阴阳合同的效力进行了界定。《司法解释》第二十一条明确规定，“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”也就是说，补充协议与备案合同不一致，要按备案合同结算。“阴阳合同的风险就在于此”。自《司法解释》 颁布以来，工程建设领域的诉讼案件大约增加了30%~50%以上。法庭上，不少施工单位都拿出了备案合同作为诉求依据。由于备案合同平时不用，甲方不当心备案合同条款，吃亏的不在少数。
四川省&******有限公司 施工项目合同管理办法 第一章总则 第一条为规范施工项目的合同管理，防范与控制合同风险，做到管理有规章，签约有约束，履行有检查，维护公司的合法权益，提高公司的经济效益，特制定本办法。 第二条合同是具有法律约束力的文件，项目经理受企业法人代表委托履行合同。项目经理部要根据工程承包合同条款中规定的工期、质量、安全等标准，制定项目经理部合同管理实施细则，明确各级领导和有关部门在合同管理工作中的职责，加强工程项目的各项管理，全面履行合同。 第三条本办法适用于公司法人代表或经公司法人代表委托的代理人以公 司名义签订工程承包合同、劳务分包合同、专业承包合同。上述合同在本办法中通称施工合同，施工合同的甲方通称为发包人，乙方通称为承包人。 第二章合同管理机构、人员 第四条公司计划合同部是合同的主管部门，设置分工明确的合同管理岗位，配置专职合同管理人员。在必要时可成立索赔管理机构，分包评标机构，由公司分管领导负责其工作的指导与协调。公司下属每个施工项目，必须配备合同管理人员。由其对所在项目的施工合同进行管理，公司计划合同部对项目合同管理人员的工作进行指导、监督和协调。 第五条计划合同部主要工作 （一）负责对各类合同的合法性、可行性进行审查，并出具审查意见。 （二）负责各类合同、分包合同的洽谈、招（议）标组织工作。 （三）按规定程序办理工程价款结算、索赔、工程变更、工程延期、各项费用补偿及价格调整等合同业务工作。 （四）负责监督、检查各类合同、分包合同的履行情况。 （五）负责各类合同纠纷的调查协调。
（六）负责工程索赔管理的资料整理，提供索赔依据，撰写索赔报告，对索赔项目进行跟踪、催办，积极配合监理工程师对索赔资料进行审核，及时提供进一步的资料，做好索赔资料的档案管理工作。 （七）负责工程分包的发包、评标、结算及对分包商的评价。 （八）负责合同文件的档案管理。 第六条对合同管理人员要求 （一）要熟悉工程，懂施工技术、懂各项业务管理；要熟悉合同文件，了解施工现场情况，了解有关法律法规。 （二）要有一定公关能力，能够处理好内外关系，特别是处理好外部监理工程师和业主的关系；要有一定应变能力，思想敏捷，条理清楚，在对外联系、商讨和谈判中，能随机处理问题，维护公司的利益。 （三）要有一定的文字写作能力，对外提供的各类函件、报告，要简明扼要，文理通顺，论理切中，能够反映出本公司的水平，提高公司声誉。 第三章项目部合同管理的主要工作 第七条项目部合同管理的部门是合同管理工作的主要部门，其他各部门应按各自的分工配合其工作。 第八条合同管理工作要与工程进度、工程技术、质量管理及工地实验、材料供应、财务结算等工作密切合作，了解工程施工过程的全面情况，促使全面有效地履行合同，并利用合同有关条款，保护公司的合法权益。 第九条合同管理的主要工作 （一）全面、有效地履行合同，这是合同管理工作的根本任务。 （二）主动配合监理工程师的工作，协调好施工人员和监理人员的关系。 （三）按合同规定，及时向监理工程师报送工程进度计划和工程进度报表，及时办理工程验收，搞好工程计量和工程价款结算签证。 （四）按规定程序，及时办理工期索赔、费用索赔工作，包括收集资料、提交索赔报告、进行索赔谈判和办理费用补偿等工作，办理工程调价和新增项目报批工作。 （五）做好合同管理台帐的登记工作。
施工合同终止的条件 【篇一：施工合同终止法律问题】 施工合同终止法律问题 来源：作者：日期：2009-12-02 我来说两句(0条) 建设施工合同签订后，双方都应信守承诺，认真履行合同，否则，有一方中途违约，致使合同终止，将会给双方带来较大经济损失，而合同终止后遗留问题的处理，与其他合同相比较则更为麻烦，笔者结合自己办案实际，对这一问题做初步探索。 一、施工合同终止的原因 (一)承包方主体资格不当，造成合同无法履行。 (二)工程状况复杂，施工方无能力继续施工。 这种状况大多发生于地基隐蔽工程，由于前期准备工作不充分，出现了双方无法预料的情况发生。如某建筑公司在承接了旬阳某大厦的施工任务后，在挖地基时，发现建筑段地下水位有流沙层，且建筑物距河床太近，与河水相贯通，会出现大量漏水，而原定的人工挖沙存在重大安全隐患，只好由建设单位自行选择具备桩基施工资质的专业单位另行施工。 (三)发包方原因致使合同终止。 发包方使合同终止的原因大多都是不能按进度支付工程款。一般来说，这一情况发生较少，大凡搞工程建设，都做好了资金的充分准备，个别推后支付工程款的个案，只要双方讲明情况，本着诚实信用的原则，大多问题都会协调解决，但双方发生严重分歧后，也将使合同终止履行。 二、造成的后果 施工合同的特殊性决定了中途停工后相当严重的法律后果。 (一)机械设备闲置，施工人员闲置，窝工损失等。有的仅此一项，就造成了上百万，甚至上千万元的经济损失。 (二)工程延期，造成严重社会影响，而工期延误后预期利益损失，则更是无法估量。 (三)工程量核算十分棘手。 由于是非正常原因停止施工，双方措手不及，但又要对前期工程量进行审核，争议较多，一时难以平息，使双方陷入马拉松式的谈判和诉讼中。 (四)影响社会稳定，甚至诱发刑事案件。
工程施工合同管理的意义及工作要点 摘要:《中华人民共和国合同法》已颁布实施三年多了,但在建筑工程的建设过程中,人们对合同的管理仍还不够重视。作者通过合同管理的重要性及其意义、合同管理的工作要点、建设工程合同的种类、合同管理的存大问题和措施等五个方面进行分析探讨,试图使人们对合同管理有更深一步的了解,以便更好地从合同管理方面实现“三控”目标。 关键词：建设工程；合同种类；合同管理；管理措施；探讨 建筑工程合同属于经济合同的范畴，是指建筑工程发包单位和承包单位为了完成其二者所共同商定的工程建设目标及与工程建设目标相关的具体内容，明确双方相互权利、义务关系的协议。它是订立合同的当事人在建筑工程项目实施建设过程当中的最高行为准则，是规范双方的经济活动、协调双方工作关系、解决合同纠纷的法律依据。加强建筑工程执法力度,确保建设工程的质量控制、投资控制、进度控制“三控”目标的实现，,提高合同履约率,维护合同双方当事人的合法权益,促进行业发展诸方面起到了十分重要的作用。 合同管理则是建设行政主管部门、工商行政部门、建设单位、监理单位、承包单位等依照法律、行政法规及规章制度，采取法律的、行政的手段，对合同关系进行组织、指导、协调和监督，从而保护合同当事人的合法权益，处理合同纠纷，防止、制裁违法违规行为，确保合同条款实施的一系列活动。 1、工程施工合同管理的意义 建设工程合同管理,是市场经济和工程建设管理中一项十分重要的内容。在工程项目的建筑过程中,其主体的行为必定会形成各个方面的社会关系,诸如政府建筑管理机关、项目法人单位(业主)、设计单位、施工单位、监理单位、材料设备供应商等。其中除了政府管理机关是依据法律、法规对工程建设主体行使行政监督管理外,其他各方面社会关系却是通过“合同”这一契约关系来完成的。工程建
编号：_______________本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 买房,阴阳合同 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
篇一：切勿签订阴阳房产合同 切勿签订阴阳房产合同核心内容：为了逃避应该缴纳的税收，在二手房交易过程中，签订“阴阳合同”已经成为一种并不罕见的避税手段。买卖双方通过约定较低价格的合同办理转让手续，而私下则按照较高的价格来实际交易房屋。在本文中，法律快车的小编将为您介绍阴阳合同的法律规定，希望能对您有所帮助。 在阴阳合同买卖中，表面上看，买卖双方从中获得了利益，但北京市第二中级人民法院的调研却显示，在二手房价格快速上涨的形势下，卖方受到房价上涨的利益驱动，往往会将“阴阳合同”作为解除房屋买卖关系的理由，而买房人无疑将面临着更大的交易风险。 XX年5月，高某与乔某通过中介公司签订了房屋买卖合同，约定高某以73 万元的价格将自己的一套房屋出售给乔某。但其中细化规定，73 万元的总价中，房屋的成交价格仅为34 万元，另外的39 万元则是附属设施设备、装饰装修、相关物品补偿款。按照这一房屋交易的价格计算，乔某只须支付契税3400 元。 可是，当乔某依约支付了定金和部分房款，并与高某办理了房屋交接手续后，高某却因为纳税的问题与乔某产生了争议，并拒绝再继续办理房屋的过户手续。 为此，乔某将高某告上了法院，要求高某协助办理房屋过户手续、赔偿各项损失，同时支付逾期履行的合同违约金。 诉讼过程中，当事人双方签订的“阴阳合同”成了高某主要的抗辩理由。高某提出，乔某只按照34 万元交纳税费，违反了国家规
工程合同管理 第一章绪论 1.广义工程合同与狭义工程合同的定义 广义合同并不是一项独立合同，而是一个合同体系，是一项工程项目实施过程中所有与建筑活动有关的合同的总和。狭义的工程合同仅指施工合同，即业主与施工承包商就施工任务的完成所签订的协议。 2.工程合同最主要的条款包括哪些？ 3.合同权威性是否意味着合同条款一定有法律效力，在任 何情况下都必须遵从？ 除了特殊情况（如不可抗力等因素）使合同不能实施外，合同当事人即使亏损甚至破产，也不能摆脱这种法律约束力。 4.工程合同管理包括哪两个层次，分别是什么内容？ 第一个层次是，国家机关及金融机构对工程合同的管理，即合同的外部管理：第二个层次是，工程合同的当事人及监理单位对工程合同的管理，即合同的内部管理。 5.工程合同管理包括哪几个阶段，主要内容分别是什么？ 1)合同策划阶段: 策划阶段的管理是项目管理的重要组成部分，是在项目实施前对整个项 目合同管理方案预先做出和血合理的安排和设计，从组织，方法制度，内容等方面预先做出计划方案，减少合同章议和就分，从而保证目标的完成。 2)合同签订阶段一般包括四个基本阶段：招投标，合同审查，合同谈判，合同订立 3)合同实施阶段合同分析，合同控制，合同变更管理，合同信息管理 4)索赔管理 6. 业主是项目的所有权者，而承包商是工程项目的具体实施者，那么到底应由哪一方对项目的实施总负责？
7. 有人说监理单位受业主聘请，因而偏向业主，不可能真 正独立、自主的第三方。如何看待这种说法？ 监理工程师不属于业主和承包商合同中的任何一方，是独立的、公正的第三方。独立的含义是独立于业主和承包商之外的独立法人单位，也不能和承包商、分包商、供应商等合同实施单位有任何经济关系。公正指的是在处理一切问题的时候应该严肃认真的按照有关法律和合同中的各项规定，根据实际情况，在充分听取业主和承包商双方的意见之后，做出自己的决定。合同中的各项规定和要求体现了业主的利益，因而按照合同办事就体现了保护业主的利益。同时也应按照合同保护承包商的正当利益，因为合同中规定的承包商的利益是业主同意的。 8. 业主、承包商和监理单位是工程合同体系中最主要的主体。一旦项目失败，三方各因根据什么原则承担法律责 任？ 第二章工程合同总体策划 1.为什么说合同总体策划对整个项目管理有重大影响？ 1)合同总体策划决定着项目的组织结构及管理体系，决定合同各方面责任、权利和义务的 划分，所以对整个项目管理产生根本性的影响。 2)合同总体策划是起草招标文件和合同文件的依据。策划的结果具体的通过合同文件表现 出来。 3)通过合同总体策划摆正工程过程中各方面的重大关系，防止由于这些关系的不协调造成 工作上的障碍或造成重大损失。 4)合同是实施项目的手段。正确的合同总体策划能够保证各个合同的顺利实施和互相协调， 减少矛盾和争执，并顺利的实现工程项目的整体目标。 2.工程项目的结构分解对合同总体策划和合同体系有哪些影响 3.将工程分专业分阶段平行发包，这对项目的实施和业主的项目管理产生什么影响？它会带来什么问题？ 1)业主有大量的管理工作，有许多次招标，作比较精细的计划和控制，因而项目前期需要
建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置 主讲人：朱树英 一、国家工商局和住建部正在修订的新版建设工程施工合同示范文本（征求意见稿）通用条款的主要内容 已经在国内建筑市场上使用12年的1999版《建设工程施工合同（示范文本）》，已严重不适应市场的需要和国家法律、法规的规定，尤其是最高人民法院2005年1月1日的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（下称司法解释）施行以来，原示范文本的不适应市场需求以及施工企业合同管理落后的矛盾更突出。由国家工商局和住建部组建的示范文本修订课题组已完成新版施工合同文本的起草工作，新文本去年年底已经专家评审原则通过。目前正在各界征求进一步的修改意见。 新版施工合同示范文本的主要内容是： 1. 一般约定 1.1 词语定义 1.2 语言文字 1.3 法律 1.4 合同文件的优先顺序 1.5 图纸和承包人文件 1.6 联络 1.7 权益转让
1.8 严禁贿赂 1.9 化石、文物 1.10 知识产权 2. 发包人 2.1 发包人的一般义务 2.2 现场进入权 2.3 许可或批准 2.4 发包人付款能力证明 2.5 发包人人员和其他承包商 3. 承包人 3.1 承包人的一般义务 3.2 项目经理 3.3 项目经理部 3.4 承包人人员的管理 3.5 承包人现场查勘 3.6 分包 4. 监理人与造价咨询人 4.1 监理人的权利 4.2 监理人员 4.3 监理人的指示 4.4 确定 4.5 造价咨询人
5. 工程材料与设备 5.1 发包人供应材料与设备 5.2 承包人采购材料与设备 5.3 材料与工程设备的接收与拒收 5.4 材料与工程设备的保管与使用 5.5 材料与工程设备的所有权 5.6 交通运输 6. 施工准备 6.1 开工日期 6.2 施工组织设计 6.3 施工准备 6.4 测量放线 7. 进度与工期 7.1 合同进度计划 7.2 合同进度计划的修订 7.3 发包人导致的工期延误 7.4 不可预见事件 7.5 承包人导致的工期延误 7.6 逾期竣工违约金 7.7 暂停施工 7.8 提前竣工 8. 安全文明施工、职业健康和环境保护
建筑工程合同管理难点和注意事项分析 建筑工程合同是建筑工程建设过程中极为重要的一项内容，也是建筑工程管理中的一个重要组成部分。目前国内许多建筑工程合同管理过程中，存在许多难点，这就要求建筑企业工程管理人员必须提高对合同管理中存在的难点及注意事项的重视程度，努力做好工程合同管理工作，才能有效保证工程合同管理的质量，促进建筑企业市场健康、稳定向前发展。文章主要对建筑工程合同管理的原则及难点进行了详细阐述，并提出了几点重要的注意事项。 标签：建筑工程；合同管理；注意事项 1 概述 建筑工程施工合同是一种较为典型的合同，其主要的特点是特殊性及复杂性。它不仅是甲乙双方为了能够实现建设工程的主要目标，明确双方责任、权利以及义务关系等拟定的协议，也是双方在实施合同中所有活动的主要依据。同时，它也是工程甲方在进行工程建设中，为控制工程项目投资、进度及质量，保证工程建设项目活动顺利进行的一份重要文件。一份周密、全面的施工合同，可为建筑施工方带来较好的经济效益。因此，积极探究建筑工程合同管理中存在的难点，并提出相应的解决应对措施，有效保证工程合同管理的质量，成为目前广大建筑工程合同管理人员面临的重要任务之一。 2 建筑工程合同管理 合同档案管理是合同管理制度的组成部分，也是单位为维护自身的合法权益而进行的必要工作。通过对合同的档案管理，不仅可以实现与其相关的证据材料的保存，还可以在双方合同发生纠纷时，及时根据档案记载的内容，依法维护单位的权益。建筑工程合同管理网络管理体系的构建，使得合同能够得到统一管理，档案管理的有效促进作用得到充分发挥。从合同的管理机构上来看，部分企业单位甚至还成立了属于自身发展和管理的合同室，确保了工程合同管理的质量有所提高。 建筑工程合同管理还具备一定的有效性和秩序性。在实际管理工作中，相关的合同管理员负责统筹、协调、组织以及保管整个公司的全部合同文档，并负责各业务分公司及部门合同的管理监督工作。除此之外，各业务分公司及部门还要分别建立，并不断采取有效措施建全合同文档的管理模式及归档工作体系。在管理过程中，必须还要找到一个专业技术素质较高，具备丰富的合同业务管理知识，且具有一定合同管理经验的人来胜任这份工作。 3 建筑工程合同管理难点 3.1 工程合同法律效能存在缺失