商标法及案例分析
益思科技法律事务所 刘承庆律师
商标之种类
我国现行商标法承认之商标种类（商标法第5条）
传统商标
文字 图形 记号
特殊商标
颜色（含单一颜色） 声音 立体形状（包括商品之外观及包装）
联合式
我国商标法未来将承认之特殊商标
气味商标 动态商标
商标之种类
商标之识别性
最高行政法院92年判字第1066号
查牙膏为大众民生基本用品，其商品之替代性高，且因无特 定商品领域，故不具市场区隔性，一般消费者于选购商品时 ，依一般社会通念，客观上当对其以图样所表彰之商品来源 、性质或产销主体等产生联想。从而虽牙膏实际挤出之图形 ，或因着力点、施用力道及时间长短等因素，而致长、短、 尖、圆、扁、宽或细不一，但因仍不失为系牙膏挤出之形状 ，是以一般商品购买人在购买牙膏时自有将该商标图样与牙 膏作相当程度联想之可能。且牙膏商品业界亦有以牙膏挤出 之图形为商标图样之习惯，此观被上诉人所提出之Ａｑｕａ ｆｒｅｓｈ家护牙膏、Ｃｌｏｓｅ－Ｕｐ牙膏之包装盒、家 护晶亮美白牙膏包装盒及黑人白绿双星牙膏之包装盒即知， 是系争商标单以图样为主要部分，别无其它字样或特殊设计 ，以资与其它牙膏商品商标相区别，自不足以使消费者认识 其为表彰被上诉人商品信誉来源之标志，殊难谓具有特别显 著性，在社会大众主观印象上亦无识别作用可言。
特殊商标获得注册之条件：建立识别性。 我国现已注册之特殊商标
颜色
商标之种类
我国现已注册之特殊商标
立体形状
商标之种类
我国现已注册之特殊商标
声音
商标之识别性
商标法第5条
「商标得以文字、图形、记号、颜色、声音、立 体形状或其联合式所组成。 前项商标，应足以使商品或服务之相关消费者 认识其为表彰商品或服务之标识，并得藉以与 他人之商品或第1482号
商标系「表示商品或服务之形状、质量、功用、或其 它说明者」不得注册，为商标法第 23 条第 1 项第 2 款所明定。所谓「商品之说明」系指商标之文字、图 形、记号、颜色、声音、立体形状或其联合式，依社 会一般通念，如为商品、服务本身之说明或与商品、 服务本身之说明有密切关联者，即有该款不得注册之 适用，不以经营该项商品或服务之一般业者所共同使 用为必要。经查，系争申请注册之商标图样系单纯「 台湾红高粱」五字，并申请指定使用于「酒（啤酒除 外）、高粱酒、烈酒」商品。按上开商标图样中「台 湾」为地名；而「红高粱」中「高粱」二字，依原处 分卷及诉愿卷内所附网站所下载数据显示：
商标之识别性
台北高等行政法院89年诉字第549号
查本件原告申请注册「优の良品AJIICHIBAN & Device 」 商标图样上之「优の良品」之意为「优良质量之商品」。 系原告所惯用之广告词，并非被告擅自认定。从而，原告 以之作为商标指定使用于糖果、糕饼、口香糖、茶叶、调 味品、饼干、冰淇淋等商品，难谓无使一般商品购买人对 其商品质量产生直接之联想，显系直接彰显该商品之说明 文字，应有商品之说明，自有商标法第三十七条第十款之 适用。又查主张有商标法第五条第二项规定之适用，虽不 以国内资料为限，惟若为国外资料时，仍须以国内消费者 是否认识其为表彰商品之标识为判断基准，就原告于诉愿 中所检送之证据观之，客观上尚难认定因其在香港地区使 用，而已为我国国内一般消费大众认识其为表彰商品来源 、质量、信誉之标识。又香港系国际化之城市，商品琳琅 满目，尚难以赴港旅游进出之人数，推定系争商标必为我 国国内一般消费者所知悉。
商标注册之限制
一一、使公众误认误信其商品或服务之性质、质量或产地之虞者。 一二、相同或近似于他人著名商标或标章，有致相关公众混淆误认之虞
， 或有减损著名商标或标章之识别性或信誉之虞者。但得该商标或标 章之所有人同意申请注册者，不在此限。 一三、相同或近似于他人同一或类似商品或服务之注册商标或申请在先 之商标，有致相关消费者混淆误认之虞者。但经该注册商标或申请在先 之商标所有人同意申请者，除二者之商标及指定使用之商品或服务均相 同外，不在此限。 一四、相同或近似于他人先使用于同一或类似商品或服务之商标，而申 请人因与该他人间具有契约、地缘、业务往来或其它关系，知悉他人商 标存在者。但得该他人同意申请注册者，不在此限。 一五、有他人之肖像或著名之姓名、艺名、笔名、字号者。但得其同意 申请注册者，不在此限。 一六、有著名之法人、商号或其它团体之名称，有致相关公众混淆误认 之虞者。 一七、商标侵害他人之著作权、专利权或其它权利，经判决确定者。但 得该他人同意申请注册者，不在此限。 一八、相同或近似于我国或与我国有相互承认保护商标之国家或地区之 酒类地理标示，而指定使用于酒类商品者。」
商标注册之限制
商标法第23条第1项
「商标有下列情形之一者，不得注册： 一、不符合第五条规定者。 二、表示商品或服务之形状、质量、功用或其它说明者。 三、所指定商品或服务之通用标章或名称者。 四、商品或包装之立体形状，系为发挥其功能性所必要者。 五、相同或近似于中华民国国旗、国徽、国玺、军旗、军徽、印 信、勋章或外国国旗者。 六、相同于国父或国家元首之肖像或姓名者。 七、相同或近似于中华民国政府机关或展览性质集会之标章或所 发给之褒奖牌状者。 八、相同或近似于国际性著名组织或国内外著名机构之名称、徽 记、徽章或标章者。 九、相同或近似于正字标记或其它国内外同性质验证标记者。 一○、妨害公共秩序或善良风俗者。
商标之识别性
识别性：商标的积极要件
识别性 第二意义
商标识别性之分类
独创性ex. SONY Kodak 随意性ex. APPLE 白马磁砖 暗示性ex. 快译通 一匙灵 描述性原则上被认为不具有识别性，无法注册
为商标，但例外情形于其具备「第二意义」时 ，可以注册 ex. 大家说英语 Let’s talk in English