有限责任公司改制为股份有限公司过程中的所得税征缴法
［发布日期：2009-6-9］［作者：新浪］
在以公开发行股票并上市为目的的有限责任公司改制为股份有限公司业务中，经常会遇到改制过程中，原投资股权增值部分是否要缴纳所得税的问题。

该问题对拟进行公开发行股票并上市的股东，尤其是自然人股东是一个巨大的困扰，也是必须在股份制改造之前考虑并设定解决方案的问题。

我们查阅、分析了我国企业所得税和个人所得税的相关法律、法规的规定，并结合本部门承办相关业务的经验，就此问题详述如下：
一、所得税是否予以征缴问题的起源
由于拟进行公开发行股票并上市的公司一般来讲，经营情况、盈利状况都比较好，所以在有限责任公司整体变更改制设立股份有限公司的过程中，原有限责任公司的股东的原始投资往往会产生较大的股权投资收益，从而出现股权增值。

股权增值的原因一般来讲系基于原有限责任公司在经营过程中历年滚存的资本公积金、未分配利润、盈余公积金等未予处理。

基于此，就产生了两个问题：第一、原有限责任公司的法人股东，是否应基于此等增值缴纳企业所得税？第二、原有限责任公司的自然人股东，是否应基于此等增值缴纳个人所得税。

二、关于企业所得税
2000年6月21日，国家税务总局发布了《关于企业股权投资业
务若干所得税问题的通知》，该通知第一条第一款规定：“企业的股权投资所得是指企业通过股权投资从被投资企业所得税后累计未分
配利润和累计盈余公积金中分配取得股息性质的投资收益。

凡投资方企业适用的所得税税率高于被投资企业适用的所得税税率的，除国家税收法规规定的定期减税、免税优惠以外，其取得的投资所得应按规定还原为税前收益后，并入投资企业的应纳税所得额，依法补缴企业所得税。

”国家税务总局系基于避免企业重复缴纳企业所得税的基本原则制定了该项规定，该项规定明确了这样一个原则：如果原有限责任公司的法人股东所执行的企业所得税税率高于原有限责任公司企
业所得税税率时，股权投资收益需要依法补缴企业所得税。

除此外，原有限责任公司的法人股东不需要就折股增资行为补缴企业所得税。

那么，转增股本的增值部分是否可以界定为股权投资收益呢？该通知第一条第三款规定：“除另有规定者外，不论企业会计账务中对投资采取何种方法核算，被投资企业会计账务上实际做利润分配处理（包括以盈余公积和未分配利润转增资本）时，投资方企业应确认投资所得的实现。

”根据该项规定，有限责任公司在折股转制为股份有限公司过程中，法人股东以盈余公积和未分配利润转增的股份应被确认为投资所得的实现，故应按前述规定的原则处理企业所得税的缴纳问题。

三、关于个人所得税
1994年3月31日，国家税务总局印发了《征收个人所得税若干
问题的规定》的通知，该规定第十一条明确规定，“股份制企业在分配股息、红利时，以股票形式向股东个人支付应得的股息、红利（即派发红股），应以派发红股的股票票面金额为收入额，按利息、股息、红利项目计征个人所得税。

”故，我们认为，原有限责任公司的自然人股东在折股过程中如果出现增值情况，则必须缴纳个人所得税。

为明确该问题，1998年6月4日，国家税务总局又发布了《关于盈余公积金转增注册资本征收个人所得税问题的批复》。

该批复明确规定：原有限责任公司将从税后利润中提取的法定公积金和任意公积金转
增注册资本，实际上是该公司将盈余公积金向股东分配了股息、红利，股东再以分得的股息、红利增加注册资本。

因此，对属于个人股东分得并再投入公司（转增注册资本）的部分应按照“利息、股息、红利所得”项目征收个人所得税，税款由股份有限公司在有关部门批准增资、公司股东会议通过后代扣代缴。

在转增股本是否缴纳个人所得税问题上，有一个特例，即国家税务总局1997年12月25日发布的《关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》。

根据该规定，并结合此后国家税务总局发布的《关于原城市信用社在转制为城市合作银行过程中个人股增值所得应纳个人所得税的批复》的规定，我们认为：(1)如果自然
人股东转增的股本系由于股份制企业股票溢价发行收入所形成的资
本公积金而得，则不需要缴纳个人所得税；(2)除上述情况外，其
他资本公积金、盈余公积金、未分配利润等转增股本时，均需缴纳个
人所得税。

四、关于个人所得税缴纳问题的法律实务
对于有限公司折股为股份有限公司时应予缴纳的个人所得税，绝大多数拟上市公司的自然人股东在公司上市成功前不愿意缴纳。

此问题也成为我们办理公司改制上市业务时的难点问题之一。

根据前述《征收个人所得税若干问题的规定》第十八条的规定，拟上市公司的自然人股东为个人所得税纳税义务人，而拟上市公司为扣缴义务人。

也就是说，拟上市公司负有法定义务代扣代缴该部分税款。

因此，如果自然人股东不予缴纳个人所得税，在拟上市公司成功上市后，可能存在被税务机关追究法律责任的潜在风险。

而此种风险在中国证监会发审委审核企业上市材料时，会被予以重点关注。

针对该问题我们建议拟上市公司在整体变更改制设立过程中，向主管税务部门申请免除拟上市公司代扣代缴义务，全部应缴个人所得税由股东自行缴纳，并取得相关批复文件。

此等处理方式，能够最大限度地避免因自然人股东不予缴纳个人所得税行为给拟上市公司的利益造成影响。