知识产权法一、知识产权概述1.知识产权概念、特征知识产权指民事主体对特定智力成果享有的专有权利，具有专有性、地域性、期限性的特征。

专有性指权利人对知识产权享有独占使用、排他妨害的权利。

该特征表明知识产权是一种绝对权、对世权，类似于物权、不同于债权，但与物权也有区别（物权是永久性权利，知识产权是有保护期限的权利）。

期限性指知识产权只在法律规定的期限内有效。

知识产权具有保护期限限制，超出法定保护期后，该知识产权消灭，进入社会公共领域，供公众自由使用；但也有例外，商标权可以续期，原则上可以永久保护，商业秘密权、商号权没有时间限制，可以被法律长期保护。

2.知识产权的保护国内保护。

最低保护+国民待遇、自动保护、独立保护。

复制品的制作者、出版发行者、出租者不能证明其行为合法性的，应当承担侵权损害赔偿责任。

损害赔偿数额的确定计算方法：①损失优先→②不当得利其次→③法院判决最后（著作权，在50万元以下酌定；专利权，参照专利许可使用费的1-3倍确定数额，也可以在1-100万元之间酌定；商标权，在300万元以下酌定）。

国际保护。

保护方式主要有国民待遇原则、最惠国待遇原则、优先权原则。

国民待遇原则、最惠国待遇原则适用于国际公约、双边条约的成员国之间。

国民待遇是指作品只要在一个缔约国发表，在其他缔约国也享有著作权。

优先权解决了缔约国之间商标权、专利权申请待遇不公平的问题，指缔约国申请人第一次在一国申请商标、专利的日期可以及于其他缔约国，保护期自第一次申请之日起算。

享受优先权的期限：商标、外观设计是6个月；发明、实用新型是12个月。

3.知识产权诉讼特殊程序管辖。

著作权、商标权、商业秘密纠纷一审由中院或省高院指定的基层法院管辖；专利权纠纷一审由省会中院或最高院指定的中院管辖，最高院也可以指定基层法院管辖。

被许可人诉讼地位。

独占许可的被许可人享有独立诉权；排他许可的被许可人，诉权位于许可人之后，可以和商标注册人共同起诉，也可以在商标注册人不起诉的情况下，自行起诉；普通许可的被许可人，经许可人授权，才能起诉。

二、著作权1、著作权。

（1）特殊作品的著作权人演绎作品（指改编、翻译、注释、整理的作品），演绎人是著作权人；演绎人应经过原作品作者同意方可演绎；使用演绎作品，应当征得演绎人和原作者的同意并支付报酬，“双许可、双付费”。

汇编作品，汇编人享有著作权（选择或编排体现独创性，汇编不是改编），第三人使用汇编作品须获得汇不可分割使用的，著作权由合作方共享（任何一方无正当理由不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，合作人未经全体同意不得转让，但可以行使展览、出租等其它权利，获利应当合理分给其他合作人）。

委托作品的著作权，①有约定的按约定；②无约定或约定不明的，著作权属于受托人，委托人可以在约定使用范围，或者在委托创作的特定目的范围内免费使用。

领导讲话著作权归报告人或讲话人；自传体作品著作权归该特定人物。

影视作品，著作权由制片人享有，剧本、音乐的作者对剧本、音乐单独享有著作权，导演、编剧、摄影者等享有署名权（影视作品属于新的作品，使用影视作品只需征得制片人的同意并支付报酬，不需要再征得剧本人或原创小说人的同意）。

美术作品，所有权和著作权可以分离，作品转让的，原件所有权转移，著作权不转移，但展览权例外，获得美术作品的人享有针对原件的物权的全部权能（占有、使用、收益、处分）和展览权，作者享有除原件展览权之外的其他著作权。

职务作品，①主要利用单位物质条件创作完成，并由单位承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等作品，著作权归单位享有，作者保留署名权。

②没有利用单位物质条件创作完成的作品，著作权归作者享有，单位在业务范围内享有优先使用权。

2年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用相同方式使用该作品（注意理解：2年内经单位同意，可以许可第三人以相同方式使用；2年内许可第三2年后均有权许可第三人使用）。

享有著作权。

继承作品，继承人可以继承作品的财产权，不能继承人身权，但作者生前未发表的作品，发表权可以由继承人而非原件所有人行使，没有继承人的，发表权可以由原件所有人行使。

违禁违规作品，受一定程度的著作权法保护，可要求停止侵害，不能主张赔偿。

（2）著作权的客体即作品，要求具有独创性和可复制性特点，是创造性智力成果。

著作权法不保护劳动，只保护作品的表达（表达是有形的东西，独创性体现于作品的表达而非思想之中），不保护作品所包含的思想（思想是无形的）。

计算机软件是作品不是专利。

官方文件、时事新闻（转播不用付费，但应当注明出处）、历法表格，不是保护对象。

①只要是作者独立创作完成的作品，即使完全相同，各自的作者就其作品也享有著作权；②没有体现作者的个性创作特征的精确临摹、电视节目表等，不能认定为“作品”；③作品中所包含的思想不要求具有独创性，不同作者基于统一题材创作完成的作品，只要作品的表达系独立完成并具有创作性，应对认定作者各自享有独立的著作权。

④官方文件，如果有作者独创性的私人译文，应认定为作品，受著作权法保护；时事新闻，如果引入作者独创性的评论应认定为作品。

（3）著作权的保护范围①本国人，创作完成之时，自动保护（无需其他流程和手续）。

②外国人，所属国或经常居住地国与中国有关系（协议、条约），自动保护；所属国或经常居住地国与中国没有关系，首次出版地为中国或与中国有关系的成员国的，或者在成员国和非成员国同时出版的（首次出版后30天内在两个或两个以上国家内出版，视为同时出版），自出版之日起（而非创作完成或发表），享有著作权。

（4）著作权的内容著作人身权（不能许可、转让）。

包括①发表权（一次用尽，未发表，在死后50年可由继承人或受遗赠人行使；发不发表是我的权利，别人给不给你发表是别人的权利）；②署名权（制造出售假冒他人署名的作品，侵权）、③修改权（杂志、报纸编辑对作品进行文字校改不属于侵犯修改权行为，可以不经作者同意）、④保护作品完整权（修改权是自己修改或授权他人修改作品的权利；保护作品完整权是保护作品不受歪曲、篡改的权利）4种。

著作财产权。

包括使用权、许可使用权、转让权3种。

①使用权又分化为复制（有形物质载体相对稳定持久的固定）、发行权（一次用尽，专指向公众合法提供有形复制件，盗版侵权）、信息网络传播（置于网络中，可使公众在个人选定的时间地点接触作品；挂不挂网上是我的权利，别人给不给你挂是别人的权利）、出租（仅限影视作品、录音录像制品和计算机软件享有）、展览（仅限美术作品和摄影作品享有）、表演权（包括公开表演、机械表演作品，飞机、酒吧等营利单位播放音乐侵犯机械表演权）、广播权（无线广播、有线无线转播、公开播放接到的广播；注意不是播放权，著作权中没有播放权，只有邻接权中有播放者权）、放映权、摄制权、改编权、翻译权、汇编权12项权利。

②许可使用权、转让权。

指著作权人有权许可他人使用、转让一项或多项权利，对象只能是著作财产权，人身权不能许可、转让。

（5）著作权的保护期限人身权中的署名权、修改权、保护作品完整权永久受保护，人身权中的发表权、著作财产权的保护期限是作者终身及死后50年，截止作者死亡后第50年的12月31日。

单位作品的著作权的保护期限是作品发表前50年及发表后50年（创作完成后50年内不发表的，著作权归于消灭）。

2、邻接权又称传播者权（是一种广义的著作权），指作品传播者对在传播作过程中产生的劳动成果享有的专有权。

邻接权是从著作权中衍生出来的权利（以作品的存在为基础），包括表演者权、录制者权、出版者权、播放者权，保护期限也是50年。

邻接权不同于著作权：著作权的主体多为自然人，邻接权的主体多为法人；著作权的客体是作品本身，邻接权的客体是作品传播过程中产生的成果；著作权的内容包括人身权和财产权，（1）表演者权。

表演者权的客体是表演活动。

表演者权包括保护表演不受歪曲和“四许”（许可他人公开传送现场表演、许可他人通过网络传播其表演、许可他人录音录像、许可他人出版其录音录像制品）。

表演他人作品，应当征得作者同意并支付报酬（非公开、免费表演属合理使用，“双不”）；表演演绎作品，应当征得原作者和演绎人的双重许可并支付报酬。

（2）录制者权。

录制者权的主体是录制者（大多为唱片公司），客体是音像制品（狭义的音像制品，指对表演活动的音像制作成品）。

录制作品，应当征得原作者和表演者双重许可并支付报酬。

录制者权包括出版、出租、信息网络传播权（也可许可他人行使这些权利）。

录制者录制表演活动的，应当与表演者订立合同并支付报酬。

电视电影作品属于原始作品，制片人享有著作权；音像制品属于传播作品，录制者享有录制者权。

（3）出版者权。

包括版式设计专有权、先载权（稿件投给报社，15日内未接到用稿通知，可自行处理；稿件投给杂志社，30日内未接到用稿通知，可自行处理）、专有出版权（属于约定权利而非法定权利）。

层层授权、层层许可。

出版发行录音制品，应当经过词曲作者、表演者、录制者的同意并支付报酬。

（4）播放者权。

主体是广电台，客体是“首播”而非节目本身（节目包括电影、电视剧、综艺节目等）。

播放者对首播享有转播权、录制权，他人未经同意不得转播、录制发行（个人录制可以，属于合理使用）。

如品，应当取得著作权人（制作人、制片人）许可，并支付报酬；广电台播放他人已发表的作品（已首播的节目；已出版的音像制品），适用法定转播，可以不经著作权人（作者、播放者）许可，但应当支付报酬，否则侵犯播放者权、录制者权。

广电台转播新闻节目可以不经同意不付报酬，但应注明出处，因为新闻节目不是著作权保护的对象。

（例外：播放影视作品、录像制品应经制片人许可，播放他人录像制品还应经著作权人许可，并支付报酬）表演者对其现场表演、录制者对录制品、播放者对其首播享有信息网络传播权，未经同意将某个邻接权人的作品上传于网络，只侵犯该邻接权人的信息网络传播权，不同时侵犯其他相关邻接权人的信息网络传播权。

故传播某个邻接权人的作品，只须经过该邻接权人同意，无须经过其他邻接权人同意。

3、著作权的限制合理使用。

无需许可，无偿使用。

①合理使用的对象必须是已发表的作品，而不是未发表或采取技术措施保护的作品；著作权人或使用权人刻意保护的作品不是合理使用的对象。

②指明作者姓名、作品名称；③属于合理使用的情形：个人用，作评论，报新闻，转社论，公开讲，作学问，国家机关行公务，五馆陈列存版本，免费表演不卖票（双向免费），画/录室外艺术品（不接触的平面复制），四中全会汉译少，发表作品改盲文（公益使用：如教研使用、时事报道使用、汉译少等）（商演要经著作权人同意并支付报酬；义演不属于免费表演，义演向公众收取费用）（时事性文章、公众集会讲话，声明不许刊登播放的除外）。

法定许可使用。

（仅限邻接权人，可事先声明排除）无须经过同意，有偿使用他人已经发表的作品。