企业法律风险与防范措施——企业合同管理之风险
(2012-11-27 14:45:58)
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分类：财会与税务
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原文地址：企业法律风险与防范措施——企业合同管理之风险作者：注册税务师齐洪涛
作者：迟彦杰律师时间：2012-11-14
企业的经营活动始于合同、终于合同，所有的相关管理活动都属合同管理。合同内容或签订及履行中的作为或不作为，都有可能使企业因违反法律规定、违约、未充分行使法定权利，而使合法利益受到不利影响。这种可能性，就是合同法律风险。合同法律风险，是企业最频繁面临的法律风险。
一、企业合同管理中的法律风险分析
（一）常见误解的纠正
1．合同事务并非等同法律事务
企业签订、履行合同是经济目的，力争实现交易利益，法律只是确保交易目的及利益实现的辅助手段。
2．合同的公平性往往由市场交易主体的优劣地位决定
掌握稀缺资源的主体，肯定处于强势低位。但争夺到较好的风险转移点、履行时间、支付方式也可以弥补劣势主体的“安全性”。
3．合同工作重点并非合同条款本身
无法实现经济目的的合同，再完美的条款也是废品。企业行为宜从交易目的、市场主体态势、隐患大小、法律保护等多角度进行权衡合同条款的设置。
4．合同内容远远大于合同文本本身
合同的各种附件（补充协议、产品说明书、质量保证书、介绍等）以及合同签订后的各种变更、补充（含解除、终止、电子邮件等）内容，甚至企业法定代表人对合同相对方的承诺签章，都属合同的有机组成部分。
合同事务中的证据以多种形式存在，并非合同签订后就结束。
5. 合同管理不能仅限于“审查、盖章、归档”
企业的所有经营活动都属合同管理范围，企业还要重视调研交易方资质，跟踪履行程序，事后评估经验等方面的管理。
6．合同工作不宜过于强调“制式模板”
制式模板合同并非万能，且存在“有效期”，须随着法律法规的修订、企业业务的变化而变化。
7．合同没有约定就会丧失部分权利
法律不足以全面保护合同当事人的权利，须“个性化”约定具体事项。
8．没有证据就没有“事实”
证据事实是确定各方责任，追究过错方责任的依据。“以事实为依据”是指能以有效证据证明的法律事实，而非客观事实。
9．合同争议并非纯法律问题
应围绕交易目的、交易内容、交易程序细节等内容进行理解，并加以书面证据支持。
10．合同法律问题远远大于《合同法》本身的内容
具体合同要结合全国人大法律（包括《合同法》）、立法解释、司法解释、国务院行政法规、部门规章、地方法规、地方政府规章来综合解释。
例如，现阶段的买卖合同关系，至少要考虑以下各法律法规的相关规定。
⑴《中华人民共和国民法通则》1987年1月1日起施行；
⑵《中华人民共和国合同法》1999年10月1日起施行；
⑶《中华人民共和国物权法》2007年10月1日起施行；
⑷《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》2009年7月7施行；
⑸《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》2012年7月1施行；
……
（二）产生合同争议的原因并非复杂
对外争议绝大部分都来源于企业合同，但原因不一定复杂，例如：
1. 合同某一条款约定不明或缺乏；
2．未注意委托授权签字或合同图章管理不严；
3．合同履行缺乏有效跟踪，未能及时行使合同权利或行使不符合法律规定；
4．未注意与合同相关证据的保留，如订单、发票、对帐单、电子邮件等；
5．企业业务部门、法务部门、审批部门之间存在监管盲区；
……
分析以上合同管理风险，其原因不外乎与合同文本、企业管理制度、合同审批、跟踪执行流程等因素有关。
二、合同法律风险管理的防范措施
企业可从以下各方面控制合同管理风险。
1. 完善管理制度→合同相关的企业基本制度，且与技术规范、业务规范、个人行为规范相适应；
2. 完善操作流程→减少业务部门、审批部门、法务之间的监管盲区；
3. 完善文本体系→标准合同文本体系、合同法律风险管理体系；
例如，企业规章制度中可以列明下列合同常规技巧：
⑴特殊客户必须尽职调查；
⑵设定主义务的后履行、阶段性义务的后履行；
⑶分割标的物的交易次数，以分散风险；
⑷限定违约责任范围，以分散风险；
⑸设定担保、违约金；
⑹供应商、分销商的管理也可列入合同管理制度；
供应商选择→审核资格、确定长期交易规则（框架合同）
分销商管理→规范分销行为、确保资金安全
实现企业制度、操作流程、合同文本的动、静态配合，最大程度防范风险。
考虑不同企业的规章制度需要根据企业规模、人员配置、行业等因素来确定，下文重点从合同文本、合同行为等技术方面进行分析。
三、合同文本方面的防范措施
1．一定要熟悉合同的交易目的
合同中反映出来的交易目的，就是合同目的，可作为解释不明确事项的依据。法院也会按有利于合同实现目的的方向判定责任。
2．一定要掌握合同的基本功能
合同的功能就是锁定了交易平台、交易内容、交易方式、问题处理等方面。它是交易双方利益博弈的平衡点，也是承担民事责任的依据。
3．务必掌握合同的基本条款
⑴当事人及其住所→涉及交易平台及附随义务是否容易履行；
⑵合同标的→涉及交易什么，表面的与内在的交易目的；
⑶数量与价款或报酬→数、量、计算标准一定要明确；
⑷标的物的质量→需要图纸化、具体化，简写“国标”并非优等；
⑸履行期限及方式→涉及怎么交易更实用，更节省库存、物流；
⑹结算期限与方式→结算的前提条件，如何付钱，如何节省流动资金；
⑺检验方法→要区别清点标的物数量与质量验收的关系；
⑻违约责任→约束明确，且符合法律规定；
⑼争议解决方法→问题处理模块的选择。
4. 合同条款中可增加的条款内容
⑴列明联系人→以明确对方联系人，避免责任不清；
⑵签约资格条款→约定对方在签订及履行合同的资格方面的责任；
⑶界定各方责任范围→以明确权利义务的时间、地域、当事人范围。
5．不同的交易行为可选择不同的合同文本
除了交易地位外，合同水平需要与企业管理能力、员工素质相适应，可依不同层面要求使用不同的合同文本。
⑴业务层面——可能仅有合同正常履行基本条款即可；
⑵商务层面——须满足常规商业活动需求，条款要全面；
⑶专业层面——要细分合同内容，列明解决常见问题的方法和条款。
6．合同文本的质量标准
⑴保证实现交易目的→充分实现交易目的条款；
⑵签约主体资格合格→签订及履行合同的资格；