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经济法-第5章


1.保证人与债权人在保证合同中约定保证期间, 按照约定执行;
2.未约定保证期间的,保证期间为主债务履行 期届满之日起6个月;
3.保证合同约定保证人承担保证责任直至主债 务本息还清为止的,视为约定不明确,保证 期间为主债务履行期届满之日起2年。
一般了解:保证的诉讼时效?
一般 债权人没有在保证期 保证 间对债务人提起诉讼
(5)依法被查封、扣押、监管的财产;
(6)其他
例1(单)下列可以作为抵押财产的是( )。 A 正在建造的建筑物、船舶 B 土地所有权 C 医院设备 D 大学教学楼
例2:某村农民刘某经营一砖瓦厂,向信用社贷款3万元购置制砖机。 信用社答应为刘某借款3万元,但要刘某提供抵押。信用社与刘 某签订《贷款合同》、《抵押合同》之后,便将3万元借给刘某。 后因该年夏天洪水将刘某砖厂淹没,刘某损失惨重,无力偿还贷 款。信用社多次催款未果,便向县人民法院提起诉讼,要求刘某 还本付息,否则拍卖抵押物,从其价款中优先受偿。县人民法院 查明:刘某砖厂的土地使用权属村集体所有,而小货车在订立合 同时交通肇事而被交警扣押,只有彩电属刘某所有。
未登记,抵押合同有效,抵押权无效。(抵押合同
与抵押权分离)
动产抵押,抵押权自抵押合同生效时设立. 未经登记,不得对抗善意第三人。
公民甲以自己所有的一套住房作抵押,向银行贷款10 万元,并办理了登记手续。在向银行贷款之前,公民 甲已经向公民乙借款10万元,并以同一套住房与公民 乙签订了抵押借款合同,但是一直没有办理登记手续。 如果公民乙及银行的还款期限均到期,但甲无能力还 款,下列说法正确的有( )。 A.银行可以公民甲的住房折价或变卖受偿 B.因为公民甲的住房已经抵押,银行的
(1)抵押权已登记的,按照登记的先后顺序清 偿,顺序相同的,按照债权比例清偿;
(2)抵押权已登记的先于未登记的受偿;
(3)抵押权未登记的,按照债权比例清偿。
个人独资企业的投资人张某为筹款经商,以自 有的价值20万元的设备为抵押,向甲银行贷款 5万元,1个月后又以该设备为抵押,向乙银行 贷款10万元,均未办理抵押物登记。如果张某 到期不能还款,该设备拍卖所得为12万元,下 列说法错误的有( )。 A.拍卖所得先偿还甲银行的贷款,
抵押权无效 C.公民乙的抵押权无效 D.公民乙的抵押权在先、银行的抵押权在后,
故公民乙应先于银行受偿
E.与公民乙签订的抵押合同无效
甲因向乙借款而将自己的一辆汽车抵押给乙, 双方签订了抵押合同,但未办理登记手续。后 甲又将该汽车转让给不知情的丙,并办理了过 户手续。如果甲逾期不能偿还乙的借款,下列 说法正确的有( )。 A.因没有办理登记手续,造成该汽车的
例:100万的债务,50万的担保物,其余 50万找了保证人约定保证额度50万.担 保物拍卖所得40万,担保物拍卖所得60 万则保证人如何承担责任?
五、保证期间:保证人承担保证责任的时间期限, 是债权人向保证人行使追偿权的期间(效力)
债权人没有在保证期间主张权利的,保证人免 除保证责任。
“主张权利”的方式: 一般保证中表现为对债务人提起诉讼或者申请仲 裁; 连带责任保证中表现为向保证人要求承担保证责 任。
四、保证责任 1、保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损
害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的, 按照约定。
2、共同担保(物的担保和保证并存) (1)根据当事人的约定确定承担责任的顺序。 (2)没有约定或者约定不明
“债务人”提供的物的担保:则债权人先就债务人的 物的担保求偿。保证在物的担保不足清偿时承担补充 清偿责任。 “第三人”提供的物的担保:债权人既可以要求保证 人承担保证责任,也可以对担保物行使担保物权。
第三节: 抵押
一、抵押的概念
在债务人或者第三人不转移财产占有的情 况下,以特定的财产作为履行合同的担保, 当债务履行期届满债务人不履行债务时, 债权人有权依照法律的规定以该财产折价 或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
抵押人和抵押权人
抵押权的实现:折价、拍卖、变卖所得价款受偿
当事人在抵押合同中约定,债务履行期届满抵押 权人未受清偿时,抵押物的所有权转移为债权人 所有的内容无效。该内容的无效不影响抵押合同 其他部分内容的效力。
2001年3月20日,甲公司与乙银行签订了2000万元的 借款合同。合同约定,借款期限为2001年4月1日- 2002年3月31日。根据乙的要求,甲以自己所有的价值 800万元的机器设备设置A抵押。在抵押合同中约定: 在债务履行期限届满时,如甲公司不能清偿本息,该机 器设备的所有权直接转移为乙银行所有。丁公司作为保 证人与乙银行签订的书面保证合同,约定:丙公司保证 担保的债权为1200万元,为一般保证,但未约定保证 期间。
第二节:保证 一、概念 1、保证:债务人以外的第三人以其信用向债权 人保证债务人履行债务,当债务人不履行债务时, 由保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。
2、保证合同:由保证人和债权人订立的,当债务 人不履行债务时,由保证人代为清偿或者承担责 任的协议。
必须采用书面形式
保证合同是从合同、单务合同 保证合同是诺成合同、有名合同
剩余偿还乙银行的贷款 B.由于未办理抵押物登记,两项抵押均无效 C.第二次抵押无效 D.偿还甲银行4万元,偿还乙银行8万元
五、抵押物转让 (1)抵押期间,抵押人经抵押权人同意转让抵
押财产的,应当将转让所得的价款向抵押权人 提前清偿债务或者提存。
(2)抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不 得转让抵押财产,但受让人代为清偿债务消灭 抵押权的除外。
例:甲厂向银行申请贷款100万,除用本单位价 值30万的轿车抵押外,还请乙厂提供担保,约 定:甲厂不能履行债务时由保证人承担保证责 任.贷款到期后甲未偿还,银行向法院起 诉.请求甲还本付息;乙承担连带责任.
问:1.银行的诉讼请求是否正确?
2.法院判决甲厂还本付息后,甲厂仍不还则债 权人能否要求乙承担保证责任?
③企业法人的职能部门不得担任保证人.
④公益性事业单位、社会团体(从事经营
活动的除外)
根据法律规定,下列不得为保证人的有( A.某中学 B.某公司经理 C.某公司财务部 D.有法人书面授权的分公司
)。
三、保证方式 一般保证:当事人在保证合同中约定,在债务人 不能履行债务时,由保证人承担保证责任。
(2)丙公司以租赁合同尚未到期为由拒绝,是 否合法?
(3)具体说明丁公司的保证期间。
(4)法院作出判决后,甲仍不能还钱时,丁公 司需不需要承担保证责任?
第四节:质押 一、概念 质押是指债务人或者第三人将其出质的财 产移交给债权人占有,以该财产作为债权 的担保,债务人不履行债务时,债权人有 权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产 的价款优先受偿。
二、保证人的资格 保证人的范围:公民;法人;其他组织
保证人必须具有担任保证人的民事行为能力 保证人必须具有代为清偿的能力 保证人须为债务人之外的第三人
例:工大管理学院可不可以成为保证人?工大?
不得担任保证人的主体:
①国家机关不得为保证人,但经国务院批准 除外。
②分支机构只能在法人的书面授权范围内进 行保证
保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁,并就债务 人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权 人可以拒绝承担保证责任,即享有先诉抗辩权。
连带保证:当事人在保证合同中约定保证人与债 务人对债务承担连带责任
采取何种保证方式,应预先约定。如果当事人对 保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带 责任保证承担保证责任。
抵押权没有设立 B.该汽车的抵押权自抵押合同生效时设立 C.因为丙属于善意第三人,乙无权要求
丙退还该汽车 D.乙有权要求丙退还该汽车,以实现抵押权
四、担保范围
1、担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违 约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保 物权的费用。当事人另有约定的,按照约定。
2、同一抵押物上可能设立数项抵押权。
二、概念 担保是指法律为保证特定债权人利益实现而特别规 定的以第三人的信用或者以特定财产保障债务人履 行义务,债权人实现权利的制度。
三、担保的分类 (1)法定担保和约定担保
法定担保指法律直接规定而不是当事人约定的担保
(2)人的担保和物的担保 (3)债务人担保和第三人担保
四、形式:保证.抵押.质押.留置.定金
二、抵押权的标的
1.抵押权标的的范围:不动产;动产;权利;将有 的动产
2.下列财产不得抵押:
(1)土地所有权;
(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有 的土地使用权,
(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业 单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其 他社会公益设施
(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产
第五章:担保法律规定
第一节: 概述 第二节:保证 第三节:抵押 第四节:质押 第五节:留置 第六节:定金
第一节:概述
一、担保法律制度:《民法通则》、《物权法》、 《担保法》、《担保法》的司法解释共同形成了完善 的担保法律制度。
(1987、 2007 、1995、2000)
规定不同适用《物权法》
例如,甲公司以价值1亿元的厂房作抵押,从 乙银行获得2000万元贷款,厂房价值显然远高 于所担保的债权金额,若不允许再抵押,将造 成资源的浪费,亦不利于市场主体的融资,因 此,当甲公司又从丙银行贷款3000万元时,不 妨再以该厂房作抵押。如此,同一抵押物之上 设有两项皆属有效的抵押权。
同一财产向两个以上债权人抵押的,按下 列规定清偿:
共同保证:是指数个保证人担保同一债权的保证。
按照保证人是否约定各自承担的担保份额,可以将共 同保证分为按份共同保证和连带共同保证。 ①按份共同保证是保证人与债权人约定按份额对主 债务承担保证义务的共同保证; ②连带共同保证是:第一,各保证人约定均对全部 主债务承担保证义务;第二,保证人与债权人之间没 有约定所承担保证份额的共同保证。问:抵Fra bibliotek合同是否有效?
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