关于合同审核的注意事项
关于合同审核的注意事项
合同审核是律师的一项常规性的基本业务，但同时也是律师所面临的执业风险很大的一项业务。无须避讳，客户要求律师提供合同审核服务，虽然有防范风险的考量，但也不排除会有让律师作为保险的意图，经由律师审核的合同发生争议，并不一定是增加律师收入的机会，也有可能是客户要求索赔的导火索。因此，合同审核的谨慎程度多高都不为过。
合同审核工作具有较强的主观色彩，同一份合同，不同的律师所关注的内容会各有不同。就个人体会而言，合同审核可能有以下事项需要注意：
1、在开展合同审核工作之前，先向客户了解交易的背景情况。
没有调查研究，就没有发言权。如果律师拿到了客户提供的合同文本就直接修改，很容易就会犯脱离实际的错误。较为极端的例子是合同文本上没有注明客户是合同当事人
中的哪一方，而律师想当然的就站在某一方的角度，甚至站在完全中立的角度去进行合同审核。南辕北辙的事情是十分常见的，律师审核之后的合同文本如果与客户的需求不一致，审核工作本身是没有任何意义的，并且非常容易给客户造成律师工作不负责任的印象。
因此，律师在正式开展合同审核工作之前，应当先向客户了解基本的交易背景情况以及客户的需求。深入的交流要远比冷冰冰的文件往来效果要好，有时一两分钟的电话就能解决问题，并不一定会带来工作量的大幅增加。对此，在客户缺乏专业法务人员与律师对接时尤为重要。受自身专业知识的限制，客户有时无法准确的用合同的语言对于自身认可的交易条件进行表述，如果律师在进行合同审核时预设客户对于法律有较高认知程度的前提，那么律师对合同所提出的审核意见必然局限于合同字面内容。即使此类审核意见不能算是错，但至少是缺乏积极意义的。诸如不可抗力、不弃权之类的条款，律师修改得再漂亮，也不能掩盖合同主要条款所存在的问题。
2、律师应当站在纠纷已经发生的视角去考虑如何对合同内容进行调整。
律师应当有点儿妄想症，在进行合同审核时应当预先设想可能会发生的各种纠纷，宁可自身的考虑最终被证明是杞人忧天，也不应放过任何一个潜在的漏洞。其实合同中的每一个条款，都可能成为诉讼或仲裁纠纷案件中的一个焦点问题，有时合同中一个很小的疏漏，却会直接影响案件的结果，长期从事诉讼业务的律师对此应当深有体会。在纠纷案件发生后再去想办法应对和补救，是十分被动的做法，较为主动的做法还是在合同审核时进行事先安排和防范，以实现趋利避害。
概括而言，在合同类纠纷案件发生之后，导致客户面临不利局面的原因主要还是事实和法律两个层面缺乏依据。从事实的层面而言，很常见的一种不利情况是证据欠缺。例如合同约定现金方式支付而在纠纷发生后无法证明已经付款。又如建设工程施工合同中没有约定发包方进行变更要向承包方发出书面指令，而在纠纷发生后承包方难以证明工程量的增加是发包方的原因。从法律的层面而言，不利情况主要是合同中所体现的意思自治和法律规定之间的冲突。例如合同中约定违约损害赔偿仅包括直接损失而不包括预期利益，客户可能就难以根据合同法的规定对预期利益进行主张。又如合同中约定双方签字盖章即生效，而实际上该合同属于经行政主管机关审批后才生效的情形，结
果行政主管机关未审批通过，合同就有可能变成废纸一张。再如合同中对于争议解决既约定诉讼又约定仲裁，或者关于管辖法院的约定超出《民事诉讼法》规定的范围，或者关于仲裁机构的约定不明确，都可能会导致当事人之间的管辖约定无效，而不得不去被告所在地法院进行可能存在地方保护的诉讼。
与之相对应的，律师在进行合同审核工作时，应当提前对于合同履行的证据留存工作进行安排，并关注当事人的约定与法律规定之间的协调问题。面对客户提供的合同文本，律师应当在头脑中模拟相关合同条款在争议发生之后的影响和效果，如果合同条款在争议发生之后足以发挥效用，对当事人利益提供适当的保障，或者至少不对当事人致害，那么该条款才可以考虑过关，否则律师应当根据自己模拟争议的不利结果而对合同条款提出相应的补充或修改意见。
3、对合同所涉及的法律关系及相关规定进行系统性理解。
律师进行合同审核工作的基础是对于法律关系的理解以及对相关规定的掌握。对此，律师的实务经验很重要，但是并非所有领域都是律师所熟知的，即使是律师所熟知的领
域，律师也并不一定没有专业上的盲点。因此在进行合同审核工作之时，有必要对于相关法律规定进行系统性的温习。这与处理诉讼案件时的法律研究有本质上的区别，在诉讼案件中所涉及的法律问题是局部性的，律师对于已经出现的问题进行专项研究即可，但是合同审核之时争议都是潜在的，谁都不能预先精确的判断纠纷到底会在何处发生，因此需要对法律关系进行通盘的审视。这就好比踩了地雷只需要考虑救人的问题，但在雷区行走则需要事先小心翼翼的排雷。
审核合同时所需要参考的规定，主要是《合同法》总则以及分则所对应的合同关系章节，或者专项的法律规定如《物权法》、《担保法》、《联合国国际货物销售合同公约》、《劳动合同法》、《招标投标法》、《政府采购法》、《公司法》、《票据法》、《海商法》、《保险法》、《著作权法》、《商标法》、《专利法》等，但有时更有用的则可能是最高人民法院对于某类纠纷案件所制定的专项司法解释甚至公开的判例（此部分涉及的实务性较强，但容易被长期从事非诉业务的律师所忽略），如果合同涉及到行政监管和审批等事宜，则还需要关注相关的行政法规和部门规章。
对于合同所涉及的法律关系，既要关注共性，又要关注特
性。但共性有时是容易被忽略掉的，有时某些专项规定更多的是关注法律关系的特性，但并不一定会对所有问题都面面俱到。《合同法》第一百七十四条规定：“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。”《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四十五条规定：“法律或者行政法规对债权转让、股权转让等权利转让合同有规定的，依照其规定；没有规定的，人民法院可以根据合同法第一百二十四条和第一百七十四条的规定，参照适用买卖合同的有关规定。权利转让或者其他有偿合同参照适用买卖合同的有关规定的，人民法院应当首先引用合同法第一百七十四条的规定，再引用买卖合同的有关规定。”由此可以看出，律师所审核的合同，最基本的共性就是有偿，因此应当对买卖合同的有关规定予以特别关注，另外，对于其他规定中的“参照”内容也应当类似处理。
关于法律关系的特性规定，往往会对合同的性质以及双方当事人的权利义务关系产生根本性的影响，律师应当对此有较为清楚的认识。例如，在某些分销协议中，客户会基于对方当事人“独家总代理”的身份，但是如果按照委托代理来处理，则可能意味着对方当事人只是代理人，其行为的法律后果将有可能直接由客户承担，在此种情况下律师就