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FIDIC合同主要条款解读

甲方：___________________

乙方：___________________

日期：___________________

应，就是总包照管费。

总包照管费我在操作招投标时经常这样解释“就是我们常见的总包配合费”。实际这是一个取巧的说法。我

也是在现场经过了一个阶段后，才认识到FIDIC合同下分包“照费费”的合同义务有比国内常说的“总包配合费”

多得多的内容。按常规，总包配合费应该至少包括总包必然要提供分包以各种场地条件、施工便利、提供免费运输、要求遵守总包安全文明管理，以及施工组织总协调，及最后综合报竣等内容。但FIDIC的分包照管

费涵盖了总承包商对分承包商“一切行为或违约如同承包商自己的行为与违约一样的负责”的合同义务。这个定义的内含，首先是要求承包商“将分包商的事，当自己的事来处理”，其次才会提到与分包的配合等等工作。

这显然地增大了总包对任何一个分包在工程管理全方位方面的监管责任。最简单的一个应用：甲方指定分包的工程质量不合格，即视为如承包商自己一样的工程不合格。承包商为此承担一切责任。

细心的朋友可能已经注意到了，我在解说承包商对分包商责任时，引用了第 4.4款，而按我对第4.4款的解

释，那应该是适用于承包商的分包的。这个就要说到FIDIC施工合同关于这个条款定义的“小小问题” 了。关

于FIDIC合同的这个“小小问题”完全是个人理解，写出来供大家探讨。

按FIDIC自己的解释，第4.4款确实是定义承包商的分包商责任事项的（详〈〈专用条款编写指南》第5条的说明，〈〈施工合同条件》第177页）“根据第4.4款，承包商按照合同规定的约束选择分包商。第5条规定了

雇主可以选择分包商的特定情况”。这说明第4.4款的定义，与第5条是完全分立的，这符合FIDIC合同案例法体例编制的原则，即特定条款只限定特定的事项。但是后面冒出来的一句，就带来问题了“但是第 4.4款第

二句仍应适用”，而这个第二句定义的就是“一切行为或违约如同承包商自己的行为与违约一样的负责”。

按案例法体例的编制原则，FIDIC合同根本用不着如此费劲地从第5条绕到第4.4款，再从第4.4款绕回

到第5条。最简单的处理方法就是把这句“承包商商应对指定分包商的一切行为或违约如同承包商自己的行

为与违约一样的负责”加进第5条中，就可以完全解决上面那样几个条款绕来绕去的问题。可FIDIC为什么没这么做呢？

很简单，承包商很难接受“承包商商应对指定分包商的一切行为或违约如同承包商自己的行为与违约一样的负责”这样直接的定义。前面说过了，指定分包商对总包来说情况非常复杂。事实上除了建筑规律决定的专业指定分包总包还有一点点能够“管理”的可能外，政府性质的指定分包及雇主关系式的指定分包不论总包愿不愿意，要做到“把分包的事当自己的事来办”，都是一种不现实的做法。这种指定分包性质的不同，导致总包照管义务不同的差异，在任何国家与任何地区都会存在。所以直接定义“承包商应对任何指定分包商的一切行

为或违约如同承包商自己的行为与违约一样的负责”，承包商是极难接受的。

那么相反面，能不能不定义“承包商对任何分包承包一切责任”，而按工程实际来把分包照管责任分类处理

呢？不行，因为这会产生难以解决的至少两个方面的合同问题：

1）如果雇主以合约的形式承认总包对于各型指定分包的照管差异性，那就意味指定分包的相关责任在总

包承担工程照管责任上的差异性，这也就等同于承认总包对指定分包工程责任只具有部分责任。这个“部分责任”的定性与责任分配，按合同义务的定义恐怕没人能分得清。事实上最正常的情况是根本不允许有人说得清。

比如配套工程公司的行业垄断，比如雇主关系式的指定分包。如果这些分包责任都是可以说得很清楚的，那某些人不是要跳楼了吗？

总分包的责任关系现实是定义不清楚，合同却不能不定义清楚。特别是交叉责任部分，如果要形成一个总包与分包“各负责各的”的合同局面，那工程就很可能面对两个承包商顶牛而干不下去的情况。事实上，国内工程中甲方指定分包与总包之间的不作为导致工程出现各种各样问题的事例并不少见。FIDIC也必然曾经面对

过这种情况。显然，要避免此类情况的出现，只有一个办法，就是彻底消除“总包与分包各负其责”的合同可能。将分包所有的责任都归入总包责任。