有关二审新证据相关法律法规的整理一、《民事诉讼法》第一百三十九条当事人在法庭上可以提出新的证据。

当事人经法庭许可，可以向证人、鉴定人、勘验人发问。

当事人要求重新进行调查、鉴定或者勘验的，是否准许，由人民法院决定。

第一百四十六条有下列情形之一的，可以延期开庭审理：（一）必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的；（二）当事人临时提出回避申请的；（三）需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验，或者需要补充调查的；（四）其他应当延期的情形。

第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。

二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释〔２００１〕３３号）第四十一条《民事诉讼法》第一百二十五条第一款（目前是第139条）规定的“新的证据”，是指以下情形：（一）一审程序中的新的证据包括：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据；当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据；（二）二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。

第四十二条当事人在一审程序中提供新的证据的，应当在一审开庭前或者开庭审理时提出。

当事人在二审程序中提供新的证据的，应当在二审开庭前或者开庭审理时提出；二审不需要开庭审理的，应当在人民法院指定的期限内提出。

三、最高人民法院关于适用《关于民事诉讼证据的若干规定》中有关举证时限规定的通知（法发〔2008〕42号）十、关于新的证据的认定问题。

人民法院对于“新的证据”，应当依照《证据规定》第四十一条、第四十二条、第四十三条、第四十四条的规定，结合以下因素综合认定：（一）证据是否在举证期限或者《证据规定》第四十一条、第四十四条规定的其他期限内已经客观存在；（二）当事人未在举证期限或者司法解释规定的其他期限内提供证据，是否存在故意或者重大过失的情形。

三、北京市高级人民法院关于印发《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）》的通知（2007年5月18日 京高法发[2007]168号）13．二审期间，法院接受了当事人的鉴定申请，鉴定结果能否作为新的证据？当事人一审期间未提出鉴定申请，而在二审期间提出的，如果二审法院经审理认为该鉴定涉及关键事实认定，同意当事人申请的，该鉴定结果可作为新的证据。

当事人一审期间提出鉴定申请未被法院接受，在二审期间又提出鉴定申请的，二审法院经审理认为应当鉴定的，该鉴定结果是新的证据。

问题解答13．最高法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第（二）项规定：“二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。

”与举证责任的性质和分配原则相适应，审计、鉴定等查证程序的申请启动权和为了证明而履行的申请义务、举证义务均在当事人，实现查证工作和作出裁判的决定权则在法院。

二审法院为了查清案件事实，应有权决定鉴定与否，前提是当事人在一审或二审提出了鉴定申请。

对此问题的讨论分歧主要在于二审法院为查明事实将案件发回重审还是直接进行鉴定，我们认为应从案件的具体情况出发，由二审法院决定。

四、北京市高级人民法院关于民商事上诉案件改判和发回重审若干问题的意见(试行)（京高法发[2002]366号文件印发）第五条一审程序中，对不属于《证据规定》规定的新证据的证据，当事人因其自身过错在法定举证期限内或者法院指定期限内无正当理由不举证，在二审程序中才提交的，二审法院不予采纳。

一审判决在原有证据条件下并无不当的，二审法院应当维持原判。

第六条一审程序中，对不属于《证据规定》规定的新证据的证据，当事人因其自身过错在法定举证期限内或者法院指定期限内无正当理由不举证，在二审程序中才提交的，二审法院经审理，认为必须对一审判决予以改判，否则将导致显失公平，且二审法院能够查明案件事实的，应当直接改判，并判令提供上述证据的当事人负担相关的合理费用以及由此扩大的直接经济损失。

二审法院经审理后，认为无法直接改判的，应当发回重审。

第七条当事人在二审程序中依法提交了《证据规定》规定的新证据，二审法院能够据此查明案件事实的，应当直接改判，并判令提供上述证据的当事人负担相关的合理费用以及由此扩大的直接经济损失。

二审法院无法查明案件事实的，应当发回重审。

2．本《意见》第五条至第九条系对证据认定问题的规定，即二审法院如何具体适用《证据规定》的有关规定，对一审判决进行审查的问题。

(1)第五条、第六条，针对的是当事人在一审程序中“恶意不举证”，到二审才举证的情形。

所谓“恶意不举证”主要是指在一审程序中，对不属于《证据规定》第四十一条、第四十三条第二款规定的证据，即对不属于“新的证据”的证据，当事人因其自身过错而非客观原因，在法定举证期限内或者法院指定期限内无正当理由不举证的行为。

《证据规定》第四十一条规定的一审程序中的新的证据包括：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据；当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据。

该条规定的二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限后满前申请法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。

《证据规定》第四十三条第二款规定：当事人经人民法院准许延期举证，但因客观原因未能在准许的期限内提供，且不审理该证据可能导致裁判明显不公的，其提供的证据可视为新的证据。

因此，本《意见》第五条、第六条所述证据不属于《证据规定》第四十一条、第四十三条第二款规定的证据。

依据《证据规定》第四十三条第一款的规定，“当事人举证期限后满后提供的证据不是新的证据的，人民法院不予采纳”，故本《意见》对当事人在一审程序中“恶意不举证”，到二审才举证的情形所确立的基本原则是：二审法院对该证据不予采纳。

原审判决在原有证据条件下并无不当的，二审法院应当维持原判。

但二审法院经审理后，认为必须对一审判决予以改判，否则将导致裁判显失公平的，应当直接改判；认为无法直接改判的，应当发回重审。

必须明确的是：依据《证据规定》第四十六条“由于当事人的原因未能在指定期限内举证，致使案件在二审或者再审期间因提出新的证据被人民法院发回重审或者改判的，一审裁判不属于错误裁判案件。

一方当事人请求提出新的证据的另一方当事人负担由此增加的差旅、误工、证人出庭作证、诉讼等合理费用以及由此扩大的直接损失，人民法院应予支持”的规定，一审恶意不举证，二审才提交有关证据的一方当事人应当负担相关的合理费用和由此扩大的直接经济损失，主要应当包括：二审诉讼费用和在二审期间对方当事人请求的“由此增加的差旅、误工、证人出庭作证、诉讼等合理费用以及由此扩大的直接损失”。

(2)第七条，针对的是当事人在二审程序中依法提交了新的证据的情形。

本条所述“新证据”是指符合《证据规定》第四十一条第(二)项、第四十三条第二款规定的“新的证据”。

本条规定中的“依法”是指依照法定程序提交新的证据。

除提交证据的手续、证据格式等要符合《民事诉讼法》及其司法解释的规定外，提交证据的时间必须符合《证据规定》第四十二条第二款的规定，即“当事人在二审程序中提供新的证据的，应当在二审开庭前或者开庭审理时提出；二审不需要开庭审理的，应当在人民法院指定的期限内提出”。

本条根据二审法院审理的不同情况，分别规定了改判或者发回重审的情形。

但在二审法院依法改判时，同样应当依据《证据规定》第四十六条的规定，判令提供新证据的当事人负担相关的合理费用和由此扩大的直接经济损失，即二审的诉讼费用、在二审期间对方当事人请求的由此增加的差旅、误工、证人出庭作证等合理费用以及由此扩大的直接经济损失。

第十四条一审法院认为需经审计、鉴定等工作才能查明案件事实，而各方当事人均未提出申请的，一审法院应当充分释明，并询问和要求各方当事人对是否申请审计、鉴定等工作予以明确。

对此类上诉案件，二审法院按照下列情形处理：(一)经一审法院充分释明并询问后，各方当事人虽均未提出审计；鉴定等申请，但上诉人仅以一审法院未进行此类查证工作即迳行判决为由提起上诉，二审法院经审理认为确需进行此类查证工作的，应当询问并要求各方当事人对是否提出申请予以明确；(二)经二审法院依本条第(一)项规定询问后，当事人依法定程序提出申请并办理相关诉讼手续的，二审法院在查明案件事实后，应当直接判决；(三)经二审法院依本条第(一)项规定询问后，各方当事人仍未提出申请的，二审法院应当维持原判。

第十五条各方当事人在一审中未提出审计、鉴定等申请，一审法院亦认为无审计、鉴定等调查工作之必要，但在案件审结后，当事人仅以一审法院未进行此类查证工作即迳行判决为由提起上诉的，二审法院对上诉案件经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)二审法院经审理认为无需进行审计、鉴定等调查工作的，且一审判决在原有证据条件下并无不当，二审法院应当维持原判；(二)二审法院认为必须进行此类查证工作，否则将导致案件的主要事实不清的，应当询问并要求各方当事人对是否提出申请予以明确；(三)经二审法院依本条第(二)项规定询问后，当事人依法定程序提出申请并办理相关诉讼手续的，二审法院在查明案件事实后，应当直接判决；(四)经二审法院依本条第(二)项规定询问后，各方当事人仍不提出申请的，二审法院应当维持原判。

4．本《意见》第十四条至第十六条系关于法官对当事人申请审计、鉴定等补充查证工作的释明权行使的规定。

在此种释明权的行使中，应当遵循以下原则：(1)关于审计、鉴定等查证程序的启动。

依据《证据规定》第二十五条第二款“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果”的规定，必须强调：启动审计、鉴定等查证程序要以当事人申请为前提，对双方当事人均申请的，或一方申请、另一方同意的，一般就启动了此种程序；如果只有一方当事人申请，另一方当事人虽然不同意，但没有足够的证据予以反驳的，法院也可以启动此种程序。

否则法院不主动对当事人争议的问题提起此种程序。

只有在为防止国家利益或社会公共利益受损害的案件中，法院才得不依当事人申请，而是根据案件的审理工作的需要，对双方当事人争议的问题，依据职权直接启动审计、鉴定等查证程序。

无论哪一种情况，此种程序的申请启动权和为了证明而履行的申请义务、举证义务均在当事人，实现查证工作和作出裁判的决定权在法院，这也是跟举证责任的性质和分配原则相适应的。