CONSTRUCTION ECONOMY
2011年第5期（总第343期）
1前言
建设工程施工合同备案是指为达到一定的管理目的，建设行政主管部门对已签订的施工合同进行登记、办理存备的行为。《房屋建筑和市政基础设施施工招标投标管理办法》（建设部令第89号）第47条对施工合同备案作了强制性要求，但未对备案内容、审查方式、法律后果进行统一规定，从而使得各地方建设行政主管部门在制定建设工程施工合同备案管理办法或细则时，所持态度存在较大差异。尽管
“备案”一词在《现代汉语词典》中是指“向主管机关报告事由，存案以备查考”，从文义上理解不应对当事人权利义务产生影响，但在实践中，把“施工合同备案完毕”作为当事人申领施工许可证的必要条件已成建设领
域的常态。在这种情况下，对建设工程施工合同备案法律性质的理解极易产生模糊认识，从而影响建设行政主管部门对建筑市场管理权的正确行使，不利于建筑市场的健康发展。因此，
有必要明确建设工程施工合同备案的法律性质，而其法律性质的明确首先要从行政行为基本理论入手进行讨论。
2行政行为基本理论概说
建设工程施工合同备案是一种行政管理措施，是建
设行政主管部门以
“备案”的形式对外实施的行政管理行为。在行政法上，行政管理行为从法律性质上可以划分为行政法律行为、准行政法律行为和行政事实行为三种类型。
[摘
要]
通过对我国建设工程施工合同备案制度的实证考察，将当前施工合同备案划分为记载式、确认式和批准式三类。在此基础上，结合施工合同备案的具体规定将其在性质上分别归为行政事实行为、准行政法律行为和行政法律行为。最后，建议制定统一的建设工程合同备案制度，并采用性质上属于行政事实行为的记载式备案方式，以防止行政权力对建筑市场的过分干预。
[关键词]建设工程合同；备案；行政法律行为；准行政法律行为；行政事实行为；法律性质
Abstract:On the basis of empirical study on the construction contract record filing system in China,the current construction contract record filing is divided into three types in terms of mode:recorded,confirmed and approved.Then,considering the specific requirements for construction contract record filing,it is attributed by nature to ad －ministrative factual act,quasi-administrative legal act and administrative legal act respectively.Finally,it is sug －gested to establish a uniform construction contract record filing system and to take the recorded mode belonging to administrative factual act for record filing so as to prevent undue intervention by the administrative power in the construction market.
Key words:construction contract;record filing;administrative legal act;quasi-administrative legal act;administrative factual act;legal nature [中图分类号]F407.9
[文献标识码]B
[文章编号]1002-851X （2011）05-0075-03
建设工程施工合同备案的
法律性质剖析
*
■高印立
（中国建筑技术集团有限公司，北京100013）
*基金项目：住房和城乡建设部2010年科学技术项目“工程项目管理过程中的法律问题研究及风险防范”（2010-R5-3）
[作者简介]高印立（1970－），男，河北乐亭人，中国建筑技术集团有限公司总经理，教授级高级工程师，工学硕士，法学硕士，中国建筑学会建筑经
济分会常务理事，中国建筑学会建筑经济分会工程法律专业委员会主任委员，主要研究方向：建设工程合同管理及相关法律制度。
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2.1行政法律行为
行政法律行为是指行政主体以意思表示为构成要素
而发生法律效果的行为。“意思表示”和“法律效果”是行政
法律行为必备的两大要素。首先，行政机关具有追求意图
对行政相对人的权利义务产生影响或约束力的内心意思；
其次，行政机关通过一定的方式将其上述内心意思表达于
外部，从而实现影响相对人权利义务的目的，如行政许可、
行政处罚等。
2.2准行政法律行为
准行政法律行为不是一个法律用语，它作为一个学
术用语被提出，缘于对行政行为研究的需要。有学者将其
定义为“行政主体运用行政职权以观念表示的方式作出的
间接产生行政法律效果的行政行为”。“观念表示”和“间接
法律效果”是准行政法律行为的两大要素。所谓“观念表
示”，是指行政主体就具体事实作出判断后表明观念。这
种“观念表示”，并不追求创设或影响行政相对人的权利义
务，仅就已存在的权利义务关系作出认识判断。所谓“间接
法律效果”是指法律效果不具有必然性、确定性和即刻性，
只有借助于其他法律事实才能发生。交通事故责任认定、
医疗事故鉴定、公证等都属于准行政法律行为的范畴。
2.3行政事实行为
行政事实行为是指行政主体为实现一定的行政目的，
主观上既无“意思表示”和“观念表示”，客观上也不会产生
创设或影响行政相对人权利义务的法律效果，而仅产生事
实上结果的行为，如行政公告、行政答复、行政调查等。
3施工合同备案法律性质的实证分析
在我国建设领域，各种备案制度层出不穷，纷繁复
杂，许多制度虽然形式上为“备案”，但实质上却行行政审
批、行政许可之功。即使在建设工程施工合同备案这一制
度中，由于各地方制定的管理办法或细则之间存在较大差
异，单纯笼统地研究施工合同备案的性质无法得出科学的
结论。因此，本文从实证研究的角度出发，按我国当前施工
合同备案制度的不同类型分类分析其法律性质。
按照当前我国建设工程施工合同备案的审查内容，
可以分为以下三种类型：
3.1记载式备案
所谓记载式备案是指建设行政主管部门仅对施工合
同的信息，如当事人名称、项目概况、合同金额、工期等记
录在案，并留存合同副本以备查阅。备案机关仅对备案资
料是否齐全进行形式审查，而对合同内容不予审查。比如，
上海市2008年12月发布的《上海市建设工程合同登记备
案操作程序（试行）》规定，受理人员仅审查当事人提交的
合同副本与登记表所记载的数据及网上登记的数据是否
一致，不一致的，可以要求当事人当场改正，不能改正的，
一次性告知补齐内容。在此类备案活动中，行政主体主观
上无任何“意思表示”，也不追求达到影响相对人权利义务
的目的，因此其在法律性质上不属于行政法律行为。但其
是属于行政事实行为，还是属于准行政法律行为，要看行
政主体有无“观念表示”和是否会产生间接法律效果。
我们仍以上海市的规定为例。由于上海市将施工合
同登记备案作为申领建筑工程施工许可证的必备条件之
一，很显然，施工合同备案构成了建筑工程施工许可证管
理这一行政法律行为的一个必备条件，施工合同备案借
助施工许可这一行政法律行为对行政相对人的权利义务
产生间接影响。同时，正是由于这种间接影响使得行政主
体对施工合同的备案行为具备了一定的公信力，表明了行
政部门对于施工合同备案的态度，从而使得行政主体具备
了“观念表示”这一特征。因此，本文认为这种情况下的记
载式备案属于准行政法律行为的范畴。当然，如果合同备
案不构成施工许可证申领的必备条件，也不借助其它行为
对相对人的权利义务产生任何影响，那么这种情况下的记
载式备案应当是一种行政事实行为。
3.2确认式备案
确认式备案是指建设行政主管部门在合同备案时，
除审查备案资料的完整性外，还依法审查合同的合法性，
包括合同主体、合同价与中标价是否相符等。比如，《深圳
市建设工程合同备案办法》（深建字〔2003〕9号）第13条
规定了施工合同不予办理备案的情形，包括签订合同的
主体不合法、应当实行招标投标的工程未招标投标、施工
合同价与中标价不符、结算原则与中标原则相背离等等。
该《办法》第7条同时规定，未按规定办理合同备案手续的
建设工程，建设行政主管部门不予颁发施工许可证。可见，
确认式备案明确表明了行政主体对相对人所签合同的态
度，是对合同合法性的一种行政确认（不管实际中的确认
是否符合真实情况），是一种典型的“观念表示”。但这种确
认并不直接对相对人的权利义务产生影响，即使由于行政
主体的不予备案而导致合同内容的修改，也是由于法律规
定的影响，而非备案这一行为所造成。因此，确认式备案应
当属于准行政法律行为范畴。
3.3批准式备案
批准式备案是指建设行政主管部门在合同备案时，
除审查备案资料的完整性外，还对合同主要条款进行审
查，审查通过后才予以批准备案。比如，《黑龙江省建设工
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程施工合同备案管理办法》（黑建造价〔2008〕16号）中所规定的备案即属此类。该
《办法》第17条对备案审查内容作了详细规定，除审查建设单位是否将工程肢解发包、合同价与中标价是否一致、合同主体是否合法、是否经过招投标外，还审查预付工程款的比例（或数额）及支付时限、工程进度的支付方式、数额（工程价款的60%~90%）及时限、工期提前或延误的奖惩约定、是否使用统一的合同文本、工程发生变更时工程款的调整方法、索赔方式等等。此类合同备案行为除具有记载和确认的功能外，行政主体还被赋予了批准的职能。此时，即使合同条款合法，但如果其不符合备案要求，行政相对人必须进行修改，否则无法登记备案。可见，
在这种情况下，行政主体具有意图影响相对人权利义务的
“意思表示”，并会直接产生影响相对人权利义务的法律效果。因此，此类合同备案在性质上应认定为行政法律行为。
4施工合同备案的可诉性
施工合同备案是一种行政管理行为，其是否可诉取
决于是否同时具备以下标准：第一，主体标准，即可诉的行政管理行为是具有国家行政管理职权的机关、组织或个人的行为；第二，内容标准，即可诉的行政管理行为必须是行使与国家职权有关的行为；第三，结果标准，指可诉的行政管理行为是对行政管理相对人的权益产生实际影响的行为；第四，必要性标准，是指对行政主体的行政管理行为若不通过行政诉讼来救济，相对人就没有其他救济途径了。根据有关司法解释，无必要性的行为包括行政调解、仲裁行为、
刑事司法行为、不具有强制力的行政指导行为；第五，可能性标准，是指根据法律、法规的规定，司法机关可以对行政管理行为的合法性作出明确判断的可能。目前，不适宜由司法机关来审查的行为包括国家行为、抽象的行政行为、内部行为、法律规定行政机关最终裁决的行为。
由前述施工合同备案的性质分析来看，判断其是否可诉，关键要看结果标准，即备案是否会对行政相对人的权利义务产生实际影响。可见，属于行政事实行为的记载式合同备案不具有可诉性，而属行政法律行为的批准式合同备案符合可诉性标准。对于准行政法律行为，
在我国尚属于不明确的“模糊地带”，学者对此也持有不同的观点。但“有权利，则必有救济”，否则行政权力的专制和滥用将在所难免，从这个意义上看，赋予当事人对准行政法律行为寻求司法救济的权利具有进步意义。对于性质上属于准行政法律行为的合同备案，尽管其不能直接影响相对人的权利义务，但一旦行政主体作出不予备案的决定，将使
相对人无法取得相应的施工许可，这将对相对人的权利义务产生重大影响。因此，
本文认为赋予相对人对行政主体不予备案决定的诉讼权利，有利于限制行政权力的滥用，有利于维护当事人的合法权益。《深圳市建设工程合同备案办法》（深建字〔2003〕9号）第18条规定了合同当事人对不予备案决定的行政诉讼权利。尽管该
《办法》仅是一个规范性文件，效力位阶较低，但却表明了有关行政部门的态度。
5结论与建议
由于我国建设工程合同备案制度的创设规定过于
原则和粗糙，导致各地方建设行政主管部门对合同备案认识上的混乱。一些地方建设行政主管部门在合同备案审查中被赋予了过大的干预权力，由此会造成行政效率大大降低，并易滋生腐败。有人认为，合同备案制度可以有效防止“黑白合同”的出现，但有资料显示，随着人民政府规范整顿建筑市场的力度加大，
“黑白合同”数量不仅没有减少，而且呈发展蔓延趋势。可见，通过合同备案的审查，达到完善合同条款、减少合同纠纷的目的，实际上是行政主体的越位，有代替合同当事人行使权利之嫌。这在市场经济条件下是不合适的，也是不可能实现的。
鉴于此，本文建议由有关建设行政主管部门以部门规章的形式制定统一的建设工程合同备案办法，以减少各地方建设行政主管部门运用合同备案手段进行市场管理甚至干预的盲目性和随意性。同时，
为防止行政权力对建筑市场的过分干预，建议建设工程合同备案采用性质上属于行政事实行为的记载式备案为宜。蒉[参考文献]
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建筑，2009（34）.
（编辑张雅琳）
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太原市建设工程交易中心表册 二〇一三年三月
使用说明 为了进一步提高工作效率，为办事单位和人员提供优质、高效、便捷的服务，我们将建设工程交易中心办理施工手续的表格及征求意见卡装订成册，一次性发放。现将使用事宜说明如下： 一、请认真阅读本册，按照“表注”要求填写，签章。 二、填表字迹清楚、工整，单位名称一律填写全称。 三、按照办理程序，将表格依装订线撕下，报中心业务窗口。 四、请在办理完毕后，认真填写“太原市建设工程交易的中心征求意见卡”，此卡不记名，将作为监督中心工作人员的依据。 五、“太原市建设工程交易中心征求意见卡”不需撕下，连同表册封面一同投入“意见箱”。 六、咨询服务电话：3586011 3586534（北） 3586604（南） 七、投诉电话：3586011
基本建设联合审批平台办事须知 施工手续办理窗口需提供的资料 项目报建（4个工作日） 建设单位： 1、填报项目报建表 2、立项文件 3、规划许可证 4、土地手续 5、资金证明 监理单位：1、填报《监理申请表》 图纸审查备案 建设单位： 1、施工图设计文件审查报告送达书 2、审查合格书 3、审查意见表 4、审查合同 招标投标（22个工作日） 1、招标文件 2、招标公告 3、报名单 4、图审回执 5、施工图纸 6、代理合同 7、代理机构营业执照8、代理机构资质证 合同备案（1个工作日） 建设单位： 1、填报《合同备案表》（一式四份）
2、施工单位规费证复印件（盖章） 3、施工合同原件 4、建设单位及施工单位法人营业执照复印件（盖章） 质量监督（1个工作日） 1、填报《质量监督申报表》 2、监理合同原件一份（留存） 3、建设工程监理合同备案意见表 安全监督（1个工作日） 1、填报《安全监督申报表》 2、填报《安全生产备案登记册》（建设、施工、监理单位提供） 3、《安全生产许可证》（存复印件） 4、项目安全措施（安全技术方案）（留存） 5、意外伤害保险单（留存） 6、安全生产风险抵押金财政收款收据 收取规费（即来即办） 建设单位： 1、劳保费、交易费凭进帐单领取发票，印花税需到帐后领取发票 2、一费制核定单及一费制收据复印件（或配套费收据复印
建设工程施工合同协议二 发包人(全称)：__________________ 承包人(全称)：__________________ 根据《民法典》、《中华人民共和国建筑法》及有关法律规定，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就工程施工及有关事项协商一致，共同达成如下协议： 一、工程概况 1.工程名称：___________________________。 2.工程地点：___________________________。 3.工程立项批准文号：__________________。 4.资金来源：___________________________。 5.工程内容：___________________________。 群体工程应附《承包人承揽工程项目一览表》(附件1)。 6.工程承包范围： _____________________________________________。
二、合同工期 计划开工日期：_________年_________月_________日。 计划竣工日期：_________年_________月_________日。 工期总日历天数：_________天。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。 三、质量标准 工程质量符合___________________________标准。 四、签约合同价与合同价格形式 1.签约合同价为： 人民币(大写__________________) (￥_________元); 其中： (1)安全文明施工费： 人民币(大写__________________) (￥_________元); (2)材料和工程设备暂估价金额： 人民币(大写__________________) (￥_________元); (3)专业工程暂估价金额：
宁夏回族自治区司法厅法律援助中心典型案例汇编（一） 未知少年触法网法律援助显真情 案由：未成年人盗窃案 案情简介： 被告人张某等5人，均为男性，无业。其中，张某，男，17岁，2008年伙同其他4人盗窃10次之多，盗窃范围从惠农区流窜到内蒙古乌海市海勃湾区，盗窃目标主要是摩托车和面包车，张某被指控盗窃价值37899元，数额巨大，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》。 办案过程： 被告张某犯罪时未满18周岁，属于限制刑事责任能力人，法院指定辩护，2009年9月1日法律援助中心接到惠农区人民法院的指派函后，及时指派律师为其辩护。经辩护律师调查、核实取证，对指控证据不足的部分提出异议，且被告人张某在案发后，认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。本着平息纠纷、维护社会稳定的态度，最后落实张某的盗窃数额为15000元，判处有期徒刑7年。 案件点评： 本案是一起典型的未成年人刑事犯罪案件。法院在查清事实后，律师辩护意见大部分被采用，律师认为张某在共同犯罪中只是随同或帮助他人实施盗窃，对盗窃的赃物去向不关注、不在乎、不追求分赃，且属未成年人，应当从轻处罚；案情决定了律师不可能有太大作为，但是律师以把每一个案件做成“精品”案件、全心全意为当事人服务为宗旨，不因是法律援助案件而掉以轻心委以应付。他们深入的分析，反复的奔波，终于用质朴的语言打动了法官，减轻、从轻判处未成年人的处罚。 （宁夏石嘴山市惠农区法律援助中心提供） CCCLE公益法律服务志愿者项目
西夏区法律援助中心典型案例汇编002号 九名保安状告公司追索加班费获支持 案由：劳动争议纠纷 案情简介： 梁某等九人自2007年12月起，陆续被聘到宁夏一物业公司从事公共秩序维护员工作，工资为800元/月。工作期间，该公司长期安排员工加班，但拒绝向员工支付相应的加班费，从而导致梁某等九人一直没有享受法定的节假日，就连春节也不例外。长期加班，又没有得到任何的经济补偿，2009年3月11日，梁某等九人向金凤区法律援助中心寻求帮助。 承办经过： 金凤区法律援助中心接到梁某等九人的法律援助申请后，决定给予其法律援助，同时指派律师承办该案。受案后，承办律师第一时间与九位申请人取得联系，积极了解案情，同时迅速准备相应证据。其中包括申请人的《值班日志》、物业公司自认要求加班的录音资料、证人证言以及工资条。为了降低当事人的诉讼成本，尽快使申请人拿到应得加班费，承办律师不辞辛劳多次往返撮合申请人与物业公司进行协商，最终双方在开庭前形成初步的调解方案。 承办结果： 金凤区仲裁委于2009年5月5日进行了第一次开庭审理，基于双方已达成初步调解方案，于是在仲裁委的主持下双方达成了调解协议，约定物业公司于2009年5月31日前一次性向九位申请人支付加班费40000元。后因物业公司迟迟不履约，最终调解以失败告终。2009年6月17日，金凤区仲裁委又进行了第二次开庭，并于2009年7月22日作出裁定：该物业公司分别向九位申请人支付相应的加班费、被拖欠的工资，并退回违法收取的培训费共计42200元。至此，这桩涉及多人的劳动仲裁案件最终以全额支持而告以段落，而恶意拖欠费用的物业公司也补上了一堂生动的法制教育课。
建筑工程施工合同网上备案流程 一、网上备案程序 （一）本省建筑工程施工合同的备案 1.承包人使用XX省建筑市场信用管理平台USBKEY密码锁登录XX省建筑市场信用管理平台，进入建筑工程施工合同备案管理模块，选择“施工总承包（专业承包）”、“专业分包”网上格式合同并填写合同内容后，承包人打印出载有二维码及防伪水印的备案合同（合同文本也可以从系统中导出pdf文本打印)，合同“通用条款”可不打印。发包方、承包方签字盖章确认施工合同后，上传到建筑工程施工合同备案管理模块，同时上传中标通知书，不经招标方式发包的工程，需上传相关部门的核准文件或其他证明文件的扫描件。依据总承包合同约定进行分包的专业分包合同，应上传经备案的总承包合同（协议书及专用条款），总承包合同对专业分包内容没有约定的，应上传发包人同意总承包人进行专业分包的文件。 备案合同备案码由系统自动生成（通过扫描合同二维码可查看项目名称、项目机构主要人员及备案码等项目信息）。对应的编码规则：项目所在地行政区划（6位数）十年、月、曰（8位数）十流水号（2位数）十承包方式(代码：A总承包，B专业承包，（专业分包）及标段编号。如：2014年11月11日某施工单位总承包南京市建邺区某小区工程一标段项目（1-5号楼），其合同备案码则为：3201052014111101A000 (该编码表示为总承包合同);如该项目存在专业分包,则编码为:3201052014111101A01C01。分包合同备案码与总承包合同备案码具有层级关系,专业分包合同备案前须先备案该项目的总承包合同。 2.合同备案管理机构在确认施工合同内容过程中发现有不符合要求的，在系统内说明退回原因后予以退回。合同当事人应及时按要求进行修改或补正，并重新上传相关材料，经合同备案管理机构确认后予以备案。 （二）本省施工企业在省外承接的建设工程施工合同的备案 承包人使用XX省建筑市场信用管理平台USBKEY密码锁登录XX省建筑市场信用管理平台，进入省外建设工程合同登记备案模块，上传建设工程施工合同、XX省建筑业企业外出施工介绍信、中标通知书，不经招标方式发包的工程，需提供相关部门的核准文件或其他证明文件的扫描件。5个工作日内，承包人持相关材料到企业注册所在
建设工程施工合同 发包方（以下称甲方）： 承包方（以下称乙方）： 根据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国建筑法》及其它有关法律、行政法规，为明确双方在施工过程中的权利、义务，经双方协商自愿签订本合同。 第一条工程项目 一、工程名称： 二、工程地点： 三、工程内容： 四、承包形式： 第二条工程期限 一、合同工期总日历天数_______天 开工日期：_____年_____月_____日 竣工日期：_____年_____月_____日 二、如遇下列情况，经甲方现场代表签证后，工期可相应顺延 １、在施工中如因停电、停水８小时以上或连续间歇性停水、停电３天以上（每次连续４小时以上），影响正常施工；停水停电2天以上； 2、因台风暴雨飓风等不可抗力的因素； ３、因人力不可抗拒的其他因素而延误工期。
三、因乙方原因造成施工延迟的，不得请求顺延工期。 第三条工程价款、结算及付款方式（是不是有付预付款或进度款的时候乙方开不了票？） 双方同意按下述第方式支付本合同价款，甲方付款前，乙方应提供正式发票。 第一种方式：本合同实行固定总价，经甲乙双方核定按本工程合同包干价为元人民币（大写：）。任何政策性因素和市场因素均不调整包干价。 1、本合同签订后日内，甲方支付元工程款； 2、工程竣工经甲方验收合格后，甲方支付元工程款； 3、余款元作为质量保证金，待保修期满后十五个工作日内无息支付。 第二种方式：本合同实行按实结算，双方使用晨曦软件，依据最新现行定额计价规范和施工期（或材料定购期）的信息价（信息价不明确的以甲方确认材料价为准）进行计算，计算后的总价下浮%作为本合同的结算价款。 1、甲方于支付元； 2、乙方施工完成并经甲方验收合格后，提交竣工验收报告及工程决算书，经甲方审核确认后，付至结算价款的95%，留5%做质保金，待保修期满后15个工作日内付清。 3、工程量及价格签证，签证单都必须有甲方现场代表签字并加盖公章后方可作为结算依据。
法律援助中心公开承诺书 为进一步改进工作作风，切实优化服务水平，充分发挥法律援助的社会服务职能，****法律援助中心向社会公布如下承诺： 一、严格主要职能 （一）指导、管理、监督本县的法律援助工作； （二）组织法律援助制度的宣传和调研工作； （三）组织、管理、指导法律服务人员开展免费的法律咨询服务和**专线电话的法律咨询服务； （四）受理、审查本县人民法院指定的刑事辩护案件和县级公安、检察机关转送的犯罪嫌疑人的刑事法律援助申请，对符合法律援助条件的，指派相应法律服务机构办理； （五）受理、审查公民提出的需由本县人民法院受理的民事、行政诉讼案件的法律援助工作，对符合规定条件的，指派相应的法律服务机构办理； （六）受理、审查农民工提出的由本县劳动仲裁部门受理的劳动争议仲裁案件的法律援助工作，对符合规定条件的，指派相应的法律服务机构办理； （七）承办**司法局及上级法律援助机构交办的其他事项。
二、细化服务内容 （一）宣传法律援助制度，宣传法律法规，免费解答群众来人、电话、来信等法律咨询； （二）对困难群众法律援助申请进行初审，并一次性告知申请法律援助条件，需要出示的证件、证明材料，法律援助审批、指派、承办、监督工作程序和工作时限； （三）及时受理、审批、指派、承办、法律援助案件，并监督办案质量； （四）认真承办上级交办的重大维稳案件和相关工作； 三、确定服务对象 （一）依法请求国家赔偿的； （二）请求给予社会保险待遇或者最低生活保障待遇的； （三）请求发给抚恤金、救济金的； （四）请求给付赡养费、抚养费、扶养费的； （五）请求支付劳动报酬的； （六）主张因见义勇为行为产生的民事权益的； （七）请求工伤、医疗事故、交通事故赔偿的； （八）遭受家庭暴力、虐待、遗弃，维护合法权益的； （九）依法应当提供法律援助的其他事项。
建设工程施工合同履行过程中常见的 法律问题
建设工程施工合同履行过程中常见的 法律问题 近年来，我国的建筑业发展很快，建筑业的发展拉动了很多相关行业的发展，建筑业的发展已经成为我国国民经济发展的新的增长点。在建筑业发展的同时也出现了诸多的问题，笔者依据现行法律、法规的规定，做如下浅薄分析。 一、无效合同的情形及合同无效后的处理原则 无效合同，是指合同虽然已经成立，但因其在内容和形式上违反了法律、行政法规的强制性规定和社会公共利益，因此应被确认为无效。无效合同一般有两种情况，一是合同违反了法律、行政法规的强制性规定和公序良俗，法律直接规定此类合同无效。另一种是合同违反了法律、行政法规的强制性规定，但法律、法规并没有直接规定此类合同无效，合同是否有效要经过人民法院的认定，如一般行政法规制定的强制性规定，只规定了违反强制性规范的行为应当承担的行政责任，不直接规定合同的效力。违反行政法规范的强制性规定对于合同效力的影响，主要是通过民法中“违反了法律、行政法规的强制性规定的行为无效”而实现的。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下称《司法解释》）第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：1、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；2、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；3、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本条列举了五种合同无效的情形。由于建筑产品是涉及公共安全的特殊产品，为保证建筑产品质量，法律、法规对建筑市场主体规定了较为严格的准入条件，对承包人的主体资格做出了严格限制。《建筑法》第二十六条规定：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《招标投标法》第三条规定：在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：1、大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；2、全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；3、使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。该法其他条款中同时约定了中标无效的情形。《司法解释》第一条以三项列举的五种合同，均属于违反了《建筑法》或《招标投标法》的强制性规定，根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，应当认定无效。另外，《司法解释》第四条规定：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据《民法通则》第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 注意：承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。本条吸收了合同效力补正的理论。合同效力补正是指当事人所签订的合同因违反了法律禁止性规定，导致合同不能满足有效条件，当事人可以通过事后补正或实际履行使合同满足有效的条件，促使合同有效。 合同被确认为无效后，建设工程经验收合格与否的处理原则，《司法解释》中已有了明确的规定。《司法解释》第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《合同法》第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没
施工合同备案工作流程 事项名称：施工合同备案 校验资料：建设工程施工合同签订各方主体在办理网上备案时，通过会员的身份登陆“绍兴市建设工程施工合同备案系统”直接办理。合同签订各方主体只需按照系统提示的“注意事项”填写合同条款。 一、材料申报： １、对依法招标的施工合同网上备案： （1）施工合同（正副本）； （2）招标文件； （3）中标通知书（核验原件，提交复印件）。 ２、对直接发包的施工合同备案： （1）施工合同（正副本）； （2）建设项目招投标审批表（核验原件，提交复印件）。 办理流程： （一）受理：目前本市开展的合同备案工作主要包括房屋建筑和市政工程，区域范围主要包括越城区、绍兴经济开发区、袍江新区、镜湖新区、绍兴生态产业园、滨海新区。合同备案由我处专业人员接受申请单位的备案申请，并在收到合同草本和完整辅助资料后1到2个工作日内进行网上审查； （二）上传审查资料； （三）按照系统提示填写合同条款； （四）审查合同约定。 1、对照招标文件、中标通知书，对施工合同的签订的单位名称、合同价款（含安全防护、文明施工措施费）、合同工期、质量安全等协议内容及签订日期进行网上审查 2、对照相关法律法规文件，对工程价款支付约定进行审查； 3、在审查过程中发现施工合同协议书及价款约定存在问题或不符合要求的，予以指出，并通过备案系统直接提出整改（修改）意见，经整改（修改）直至符合要求后采用统一的建设工程
施工合同示范文本直接打印合同。 （五）办理备案手续： 审定符合要求的即时，建设工程合同签订双方带齐申报材料到我处盖合同备案专用章。 （六）建设工程施工合同备案资料网上归档。
建设工程施工合同协议条 款完整版 In the case of disputes between the two parties, the legitimate rights and interests of the partners should be protected. In the process of performing the contract, disputes should be submitted to arbitration. This paper is the main basis for restoring the cooperation scene. 【适用合作签约/约束责任/违约追究/维护权益等场景】 甲方：________________________ 乙方：________________________ 签订时间：________________________ 签订地点：________________________
建设工程施工合同协议条款完整版 下载说明：本协议资料适合用于需解决双方争议的场景下，维护合作方各自的合法权益，并在履行合同的过程中，双方当事人一旦发生争议，将争议提交仲裁或者诉讼，本文书即成为复原合作场景的主要依据。可直接应用日常文档制作，也可以根据实际需要对其进行修改。 建设工程施工合同协议条款 甲方： 乙方： 按照《中华人民共和国经济合同法》和《建筑安装工程承包合同条例》的原则，结合本工程具体情况，双方达成如下协议。 第１条工程概况。 １．１工程名称： 工程地点： 工程内容：
承包范围： １．２开工日期： 竣工日期： 总日历日期： １．３质量等级： １．４合同价款： 第２条合同文件及解释顺序。 第３条合同文件使用的语言文字、标准和适用法律。 ３．１合同语言： ３．２适用法律法规： ３．３适用标准、规范： 第４条图纸。 ４．１图纸提供日期
2018年法律援助中心工作总结及2018年计划 2018年以来，xx县法律援助中心共受理法律援助案件2016#件，其中民事诉讼2016#件，民事案件中涉及农民工讨薪2016#件，刑事案件2016#件，接待群众法律咨询20162016余人次，录入咨询20162016条。共有法律援助律师2016名，法律援助志愿者2016#名。 一、法律援助工作总体情况 （一）公共法律服务体系建设 健全服务网络，打牢服务平台。按照上级要求，我县法律援助中心融入“#+X”，成立公共法律服务中心。在2016个乡镇司法所设置法律援助工作站，配置相关制度和规范，在2016#个村居设置法律援助工作联系点，有序开展咨询接待、案件受理、提供刑事案件线索等业务活动。在法院、检察院、看守所设置法律援助工作站点，派驻律师值班。自刑事辩护全覆盖试点以来，我中心加强与公检法等部门的沟通协作，不断完善工作衔接，及时办理刑事法律援助案件，促进我县刑事法律援助工作的顺利开展。 （二）法律援助案件质量情况 xx县法律援助中心按照“统一受理、统一审查、统一指派、
统一监督”的原则，制定档案管理制度，做到一案一号一卷，认真审核，严格把好三个关口： #.强化责任意识，把好案件承办关。按照省厅法律援助案件质量标准，要求承办人认真细致了解案情，按时出庭参加庭审，在规定的时间内提交辩护词或代理词。在办理刑事援助案件过程中，援助律师能够及时阅卷、会见被告人。 #.注重规范化管理，把好卷宗归档关。使用省厅统一印制的卷宗封面，按照统一的归档目录和归档要求进行归档，做好一案一卷，案卷卷面填写规范，装订整齐。对卷宗材料不齐，要求援助人员补齐，否则不予结案和发放办案补贴。 #.开展案件跟踪，把好质量监督关。在指派援助人员办理案件的同时，向受援人发放《法律援助案件征询意见表》，案件办结时，统一收回，并附卷归档，同时做好电话回访、上门回访、庭审旁听，案件旁听率达#%。通过回访没有发现援助人员在办理案件过程中，有向受援人收取财物以及拒绝、拖延或无故终止法律援助及其他违反职业道德和执业纪律的行为，没有发生投诉。 （三）法律援助经费使用情况 #.经费管理规范。按照法律援助经费管理办法的要求，做好法律援助专款特别是中央转移支付专款使用。法律援助经费单列法律援助科目，与县财政部局共同制定的《xx县法律援助经费
建设工程施工合同的基本法律问题近年来，建筑市场繁荣，发展很快。与此同时，也出现了建筑市场行为不规范，建筑投资不足等问题，特别是投资不足行为造成了大量拖欠工程款的现象，已经严重侵害了建筑企业和农民工的合法权益，并演变成一个社会问题，引起了国家的高度重视。现将建设工程施工合同中的基本法律问题，从维护我公司的合法权益角度予以阐释，以供各部门在订立、履行建筑施工合同过程中参考。一、建设工程施工合同的订立及效力问题建设工程施工合同是指：根据建设工程设计文件的要求，对建设工程进行新建、扩建、改建的活动。在订立建设工程施工合同时，要注意发包方委托订立施工合同的受托人的委托权限。委托权限一定要具体明确，使用格式化合同及合同文本，要根据具体的工程情况，对合同文本内容予以修改，即使合同文本中的通用条款也要仔细斟酌，使其适合于合同指向的具体工程。在合同订立以后，建设工程的工程量、工程进度、工程价款的支付、工程设计的变动等等，都有可能随着工程进度等基本情况发生变化，这些变化情况都涉及原合同履行问题，应当均有书面的记录，并让发包方等相关单位进行有效的签字确认。在实践中往往是发包方与施工方 1 口头协商对原合同内容予以变更，而无书面记载，工程完工产生纠纷后，缺乏证据，使企业的利益得不到保护。近年来，多数企业也采取签证方式对变更的内容加以确认。这些做法都是不规范的，不符合法律规定。到建设工程完工后，发生纠纷时，则证据不足。本质上，上述任何一个方面的变更都是对原合同的变更，都
应当有书面的补充协议或者变更协议，并由发包方、施工方有权签订合同的人签字或盖章。无论是建设工程施工合同还是后来的变更协议、补充协议，都应当由有权人签字或盖章，这样协议才能发生法律效力，并要注意发包方对协议或合同所附加的生效条件，如有的建设工程施工合同载明合同应经双方法定代表人签字，同时还载明合同从发包方、施工方单位加盖合同专用章起生效。实践中，有些合同只有签字，没有盖章，有些合同有盖章，但盖的是单位章而不是合同专用章，因此，往往产生这类合同是否生效的争议。另外，要注意建设工程所要求的相应资质，因为法律规定承包人未取得建设施工企业资质或者超越资质等级的、借用有资质企业名义的，所签订的合同是无效合同。案例一、如2007年原三公司在青海西宁新区承建的宇洁气体有限公司因建设工程施工质量、
江阴市建设工程施工合同备案应当提交的书面材料 一、施工总承包合同备案（施工合同需要在江苏省建筑市场信用管理平台上传合同复印件，参见《江阴合同网上备案流程） 1、《江阴市施工总承包合同备案表》（附件一，一式五份） 2、全部施工总承包合同正、副本 3、中标通知书或直接发包通知书复印件（核原件） 4、总承包企业已办理的《江苏省建筑业企业信用管理手册》或资质核验（省外建筑业企业）、企业单项核验登记表（外地进澄建筑业企业）复印件（核原件） 5、项目管理机构人员岗位资格证和身份证的原件、复印件，提供近六个月社保缴费证明原件、复印件 （项目管理机构人员应包括项目经理、技术负责人、施工员、安全员、质检员等。岗位资格证书注明了单位名称的，应与本人执业单位一致。） 6、农民工工资支付承诺书（附件五） 注：直接发包项目：合同备案表上总承包标的内容与直接发包通知书发包内容一致； 公开招标项目：（1）项目管理机构人员（五大员）必须与投标时人员一致 （2）合同备案表上总承包标的内容与中标通知书中标范围和内容一致 二、专业承包合同备案（施工合同需要在江苏省建筑市场信用管理平台上传合同复印件，参见《江阴合同网上备案流程） 1、《江阴市专业承包合同备案表》（附件二，一式五份） 2、全部专业承包合同正、副本 3、中标通知书或直接发包通知书复印件（核原件） 4、专业承包企业已办理的《江苏省建筑业企业信用管理手册》或资质核验（省外建筑业企业）、企业单项注册或长期注册登记表（外地进澄建筑业企业）复印件（核原件） 5、项目管理机构人员岗位资格证和身份证的原件、复印件，提供近六个月社保缴费证明原件、复印件 （项目管理机构人员应包括项目经理、技术负责人、施工员、安全员、质检员等。岗位资格证书注明了单位名称的，应与本人执业单位一致）。 6、农民工工资支付承诺书（附件五）
参加法律援助中心的感想 时光总是那么匆匆,总在我们热情渐涨的时刻给予我们警醒。一个学期的课程要结束了，尽管有无数个不情愿，但我依然要拿起笔，记录下在江科大法律援助中心工作的种种。 提起笔,一股说不出的感受涌上心头。过去的点点滴滴，都是自己成长的见证，是对自己能力的挑战，而这一切，都将成为自己最宝贵的人生经历,值得一生珍藏。 我庆幸，因为我能进入法律援助中心成为其中的一员；我开心，因为我用自己的力量去帮助别人；我喜悦，因为我在这里收获、成长；我失落，因为学期的结束，我要暂时离开我的队友们. 刚步入大学时，仿佛懵懵懂懂的孩子刚来到一个新的世界，面对新的学校，新的面孔，新的生活，我有过迷茫，找不到该走的方向。 学校严谨的作息时间，辅导员，学长们热情的关怀，同学之间相互的真挚交流，使我渐渐融入大学生活。优秀的师资队伍，先进的教学设备，丰富的图书资源，加深了我探寻知识宝藏的信心，求学的路途尽管艰苦，但也体会到为学的乐趣。 学校的各种社团，组织，活动可谓包罗万象，不论是为缓解学习压力还是为锻炼胆量，增长经验，广交朋友都提供了一个很好的平台，只要有时间我还希望能参与更多的活动，从中得到锻炼，学到实际技巧，也能挖掘自己的潜力，展现自我。 我在大一刚开学时就加入了校法律援助中心，通过多次参加校法援中心举办的社会实践如到镇江总工会值班，到镇江中级人民法院旁听，我感受到了象牙塔般的学校外的社会竟如此复杂，通过这些活动，我也进一步了解了我国的法律制度和人民生活的现状。 记得在暑期出外打工期间,我这样写到：有很多人因为委托人法律知识不够,而造成他们不必要的损失；更有很多人的权益出于其他种种原因,无法得到法律的维护,而独自伤心落泪。而我只有在痛心和同情之余,感叹自己的无力的悲哀。在看到学校成立的法律援助中心招人时，我毫不犹豫的参与了面试。很值得庆祝，
编号：_______________本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 建设工程施工合同司法解释2018(征求意见稿) 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
为正确审理建设工程施工合同纠纷案件，根据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实践，制定本解释。 一合同效力及相关问题 第一条【中标通知书的性质】 招标人向中标人发出中标通知书后，一方未依照招标投标法第四十六条第一款的规定履行订立书面合同义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。 另一种意见：招投标文件与中标通知书已具备建设工程施工合同主要内容，且不得作实质性变更，即使未订立书面合同，本约亦成立。 第二条【中标合同实质性内容的认定】 招标投标法第四十六条第一款规定的合同实质性内容”，主要指有关工程范围、建设工期、工程质量、工程造价等约定内容。 中标人作出的以明显高丁市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设方捐款等承诺，应认定变更中标合同工程造价实质性内容。 第三条【背离中标合同实质性内容的认定】 当事人依据《最高人民法院关丁审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一规定，请求以备案的中标合同作为结算工程价款根据的，人民法院应当综合另行订立的合同是否变更了备案的中标合同实质性内容，当事人就实质性内容享有的权利义务是否发生较大变化等因素，依据诚实信用原则和公平原则予以衡量，并作出裁决。 第四条【背离中标合同实质性内容的例外情形】 建设工程开工后，因设计变更、建设工程规划指标调整、主要建筑材料价格异常变动等客观原因，发包人与承包人变更有关工程范围、建设工期、工程质量、工程造价等约定，不适用招标投标法第四十六条规定。当事人请求根据变更的合同约定结算工程价款的，人民法院应予支持。 第五条【违法建筑施工合同无效】 当事人以发包人未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证为由，请求认定
（GF—2017—0201） 建设工程施工合同 （示范文本） 住房城乡建设部 制定 国家工商行政管理总局
说明 为了指导建设工程施工合同当事人的签约行为，维护合同当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招标投标法》以及相关法律法规，住房城乡建设部、国家工商行政管理总局对《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）进行了修订，制定了《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）（以下简称《示范文本》）。为了便于合同当事人使用《示范文本》，现就有关问题说明如下： 一、《示范文本》的组成 《示范文本》由合同协议书、通用合同条款和专用合同条款三部分组成。 （一）合同协议书 《示范文本》合同协议书共计13条，主要包括：工程概况、合同工期、质量标准、签约合同价和合同价格形式、项目经理、合同文件构成、承诺以及合同生效条件等重要内容，集中约定了合同当事人基本的合同权利义务。 （二）通用合同条款 通用合同条款是合同当事人根据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国合同法》等法律法规的规定，就工程建设的实施及相关事项，对合同当事人的权利义务作出的原则性约定。 通用合同条款共计20条，具体条款分别为：一般约定、发包人、承包人、监理人、工程质量、安全文明施工与环境保护、工期和进
度、材料与设备、试验与检验、变更、价格调整、合同价格、计量与支付、验收和工程试车、竣工结算、缺陷责任与保修、违约、不可抗力、保险、索赔和争议解决。前述条款安排既考虑了现行法律法规对工程建设的有关要求，也考虑了建设工程施工管理的特殊需要。 （三）专用合同条款 专用合同条款是对通用合同条款原则性约定的细化、完善、补充、修改或另行约定的条款。合同当事人可以根据不同建设工程的特点及具体情况，通过双方的谈判、协商对相应的专用合同条款进行修改补充。在使用专用合同条款时，应注意以下事项： 1.专用合同条款的编号应与相应的通用合同条款的编号一致； 2.合同当事人可以通过对专用合同条款的修改，满足具体建设工程的特殊要求，避免直接修改通用合同条款； 3.在专用合同条款中有横道线的地方，合同当事人可针对相应的通用合同条款进行细化、完善、补充、修改或另行约定；如无细化、完善、补充、修改或另行约定，则填写“无”或划“/”。 二、《示范文本》的性质和适用范围 《示范文本》为非强制性使用文本。《示范文本》适用于房屋建筑工程、土木工程、线路管道和设备安装工程、装修工程等建设工程的施工承发包活动,合同当事人可结合建设工程具体情况，根据《示范文本》订立合同，并按照法律法规规定和合同约定承担相应的法律责任及合同权利义务。
法律援助中心部分大全 Document number【AA80KGB-AA98YT-AAT8CB-2A6UT-A18GG】
成都市X X X法律援助中心部分规章制度汇编 接待制度 ? 一、周一至周五为值班时间。每日：上午8：30至12：00，下午2：30至5：30。 二、值班接待人员应按时到岗，不迟到，不早退，不无故缺岗。 三、值班接待人员实行挂牌上岗，配证服务，接受群众和社会监督。 四、接待人员应衣着整洁，举上端庄、态度热情，准确、耐心、细致地向来访（电）者解答法律咨询。 五、如遇到重大、紧急、特殊等情况，应及时提出拟办意见报分管领导决定。 ? 登记制度 ? 一、认真填写法援来访（电、信）咨询登记表，做好接待登记，做到一件一表； 二、对重要的咨询来访，应在咨询登记表上注明并附上相关材料复印件，以备查。
三、对受理的各类法律援助案件及法律援助咨询来信（函），实行逐件登记，登记分类为：案件登记和信（函）登记。 四、登记内容包括：案（事）由、受援人、承办人、收案（信）时间、处理意见、备注。 ? 受理审查指派制度 一、按照司法部“四统一”原则，建立受理审查指派制度，对不符合法律援助条件的案件不予受理指派。 二、凡接受法律援助咨询来访（电、信）接待的咨询者，由值班接待人员填写《咨询登记表》后，经初步审查，可以填写法律援助申请表。 三、根据法律援助申请表，由经办人员填写法律援助审批表中的有关栏目内容，不仅要审查申请人的个人情况和经济状况，而且要审查与申请援助有关的案件材料，尤其对时效、实体胜诉的可能性等，必须仔细审查，审慎处理。 四、经办人员认为申请人提交的证件、证明材料不齐全的，可以要求申请人作出必要的补充或者说明，申请人未按要求作出补充或者说明的，视为撤销申请，认为申请人提交的证件、证明材料需要查证的，经主任同意，向有关机关、单位查证。 五、法律援助中心应自受理法律援助申请七个工作日内作出是否援助决定；对符合法律援助条件，经主任决定予以法律援助的案
建设工程施工合同法律风险与防(上) 发表日期2009-12-23 作者: 钟晓东* 王林辉* 前言建设工程施工合同纠纷是仲裁机构受理的常见案件类型之一，由于建设工程的复杂性和重要性，其纠纷在法律和事实上都具有相当的复杂性，处理是否恰当也严重影响当事人的权益。因此，我们在仲裁委员会近年来受理的案件的基础上，结合相关法律、法规及司法解释的规定，从实务的角度出发，分析了建设工程全过程中的法律风险，并提出了相应的建议，希望能对建设工程合同纠纷的解决和防起到一定的参考作用。 建设工程施工合同的法律风险和防是仲裁委员会仲裁研究院有关仲裁实务的研究课题之一，本文作为该课题的研究成果，将分两期在《仲裁研究》上刊登。 一、建设工程招投标阶段的法律风险与防 根据《中华人民国合同法》所作的定义，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。作为合同的一种，建设工程合同的订立同样要经过要约与承诺两个法律阶段，但是基于建设工程的特殊性，其缔约过程也具有特殊性。一般来说，建设工程合同的订立方式有两种，即直接签订和采用招投标方式发包与承包。采用招标投标方式进行建设工程的发包与承包，其最显著的特征是将竞争机制引入建设工程的发包与承包活动之中，招标方通过对各投标竞争者的报价和其他条件进行综合比较，从中选择报价低、技术力量强，质量保障体系可靠、具有良好信誉的承包人作为中标者，与之签订建设工程合同，这显然有利于保证工程质量、缩短工期、降低工程造价、提高投资效益。正因为招投标具有明显的优越性，符合市场竞争的要求，也就成为我国建设工程发包与承包活动力推广的主要方式，《建筑法》就明确规定，建筑工程应当依法实行招标发包，对不适于招标发包的工程才可以直接发包[①]。而实践中，越来越多的建设工程合同也都是通过招标发包的方式订立的，因此，对建设工程招投标法律性质进行定性，了解其招投标程序，分析该阶段存在的法律风险，从而确定相应的防措施是非常必要的。 （一）建设工程招投标概述 建设项目招标是指招标人在发包建设项目之前，公开招标或邀请投标人根据招标人的意图和要求提出报价，择日当场开标，以便从中择优选定投标人的一种经济活动。建设项目投标是建设项目招标的对称概念，指具有合法资格和能力的投标人根据招标条件，经过初步研究和估算，在指定期限填写标书，提出报价，并等候开标，决定能否中标的经济活动。从合同上来讲，建设工程招标是要约邀请，而投标是要约，中标通知书是承诺。 从民法理论上来说，建筑工程招投标就是当事人双方经过要约和承诺两阶段订立合同的一种竞争性程序。通常认为，招标只提出招标条件和要求，并不包括合同的全部主要容，标底不能公开，因而招标一般属于要约邀请的性质，不具有要约的效力。而投标是投标人按照招标人提出的要求，在规定期间向招标人发出的以订立合同为目的的意思表示。就法律性质而言，投标属于要约，因此应具备要约的条件并发生要约的效力。所以，在投标文件送达招标人时生效，同时对招标人发生效力，使其取得承诺的资格。但招标人无须承担与某一投标人订约的义务，除在招标公告或投标邀请书中有明确相反表示外，招标人可以废除全部投标，不与投标人中的任何一人订约。定标是招标人从投标人中决定中标人。从法律性质上看，定标即招标人对投标人的承诺。但是，招标人的定标也可以不完全同意投标人的条件，需要与中标人就合同的主要容进一步谈判、协商。此时，招标只是选定合同相对人的方式，定标不能视为承诺。一般认为：为了保证竞争的公平性，开标应公开进行。开标后，招标人须进行评标，从中评选出条件最优者，最终确定中标人。中标人之选定意味着招标人对该投标人的条件完全同意，双方当事人的意思表示完全一致，合同即告成。 （二）建设工程招标投标程序 建设工程招标投标程序分为工程建设招标、工程建设投标、开标、评标与中标三个阶段。
建设工程施工专业分包合同 项目名称： 签订日期：2012年10月25日签订地点：
建设工程施工专业分包合同 工程承包人(以下简称甲方)： 工程分包人(以下简称乙方)： 依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及相关法律法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，甲乙双方就工程专业分包事项，经协商一致，订立本合同。 1、工程专业分包内容 工程名称： 工程地点： 分包范围：。 工程内容：。 2、分包工作期限 2.1开始工作日期： 2012 年 11 月 10 日，结束工作日期： 2013 年 1 月 9 日，总日历工作天数为： 60 天。 2.2工期如需顺延，必须经甲方同意，并以书面形式确定。 3、质量标准 工程质量：按承包合同（指甲方与业主、建设单位签订的施工总承包合同或其他承包合同）关于质量的约定、国家现行规范和标准执行，质量标准为：合格。 4、合同价款 4.1本工程合同总价暂定为人民币：元，（大写：元）。最终总价以经甲方签认的乙方实际完成的合格工作量乘以清单固定综合单价为准。
4.2本工程的设备购置一览表（详见附表一），均为一次包死，不予调整。 4.3本合同设备单价包括了为实施本合同内容所发生的人员及机械设备进出场费、设备装卸费、燃油等以及完成施工图明示或暗示工程量涉及的所有责任、义务、风险、费用（税费除外）。 5、甲方的权利、义务 5.1组建与工程相适应的项目管理机构，组织实施施工管理的各项工作。 5.2向乙方进行技术交底和安全技术交底并提供相关技术资料。 5.3提供施工现场附近的电源、水源接点。电力、管线接至施工现场所发生的费用和水电费由乙方承担。 5.4负责对工程质量、工期、安全生产、文明施工、技术测量、隐蔽工程检查、物资采购、现场计量、作业进度等进行全面管理、控制、监督、检查和验收。 5.5审核乙方提交的结算资料，按本合同约定，办理结算手续，向乙方支付工程款。 5.6制定确保工程质量、环境保护、职业健康安全的措施。 5.7当乙方不能按时按质按量完成合同约定工作内容，甲方有权单方决定调减乙方的工作量，或直接解除本合同，并有权追究乙方的相关责任。 5.8负责与发包方（业主）、监理、设计单位及有关部门进行联系。 5.9施工过程中，最终末次结算付款前，乙方未及时清算为履行本合同而与他人发生的租费、购货款等各种付款义务的，甲方有权暂不支付剩余款项，且不承担相关责任。 5.10经乙方向甲方书面授权，代扣代发乙方在本项目应支付的农民工工资。发现乙方农民工因工资引发上访事件的，有权采取相应的解决措施，所发生的费用及造成的损失由乙方承担；如由此给甲方造成不利影响，视为乙方严重违约，甲方有权解除合同并追究乙方的违约责任。