TRIPS协定第45条第1款:对于已知或者有充分理由应 知自己从事之活动系侵权的侵权人,司法当局应有权责 令其向权利人支付足以因侵犯知识产权而给权利人持 有人造成之损失的损害赔偿. TRIPS协定第45条第2款:……在适当场合,即使侵权人 不知道或无充分理由应知自己从事之活动系侵权,成员 仍可以授权司法当局责令其返还所得或令其支付法定 赔偿,或二者并处. 过错责任、无过错责任、过错推定？
专利审判实务问题之
专利侵权判定及损害赔偿的确定
主讲人：赵志强
重庆市一中院民三庭
目录
一、专利侵权判定
（一）专利权利保护范围的确定 （二）侵权判定的原则
二、损害赔偿
（一）归责原则 （二）赔偿原则 （三）赔偿金额的确定
一、专利侵权判定
一、专利侵权判定
（一）专利权利保护范围的确定 1、相关概念 、 2、专利权利要求的解释 、 （二）侵权判定的原则
一、（一）专利权利保护范围的确定 、（一
1、相关概念 、
权利要求： 权利要求：专利人申请保护并经有关行政机关确认的 技术方案。
一、（一）专利权利保护范围的确定 、（一
独立权利要求与从属权利要求： 独立权利要求与从属权利要求：
独立权利要求从整体上反映发明或者实用新型的技术方案，记载 技术问题的必要技术特征。从属权利要求由附加技术特征组成， 对引用的权利要求作进一步限定。
与商标法相关规定的区别 举证责任问题
被控侵权产品实物图（载货状态） 被控侵权产品实物图（载货状态）
弹簧 货架总成底管 圆形金属盘 限位坐 支耳
定位销 限位座 货架总成
被控侵权产品实物图（载人状态） 被控侵权产品实物图（载人状态）
主管 货架总成 支销 圆形金属块
一、（一）专利权利保护范围的确定 、（一
一、（一）专利权利保护范围的确定 、（一
方法： 专利权人可以成为自己的“词典编纂者”； 权利要求必须得到说明书的支持 假定权利要求书和说明书的撰写合法（语言连 贯性规则、区别解释规则、） 捐献规则
一、（一）专利权利保护范围的确定 、（一
禁止反悔规则（必须是在专利申请、维持过程 中的意思表示，且该意思表示已被专利主管部 门采纳，其他场合的意思表示不算，比如，在 与其他单位谈判时的表态等）
二、（三）赔偿金额的确定 、（三
人民法院依据专利法第六十五条第一款的规定确 定侵权人因侵权所获得的利益，应当限于侵权人因侵 犯专利权行为所获得的利益;因其他权利所产生的利益， 应当合理扣除。 侵犯发明、实用新型专利权的产品系另一产品的 零部件的，人民法院应当根据该零部件本身的价值及 其在实现成品利润中的作用等因素合理确定赔偿数额。 侵犯外观设计专利权的产品为包装物的，人民法 院应当按照包装物本身的价值及其在实现被包装产品 利润中的作用等因素合理确定赔偿数额。
2、专利权利要求的解释 、 原则：中心限定、周边限定、折衷 依据及效力顺序(说明书、专利审查档案、工 具书)
实例: 实例
1、一种制备2-乙氧基-1-[[2'-(1H-四唑-5-基)联苯-4-基]甲基]苯并 咪唑-7-羧酸1-(环已基氧基羰基氧基)乙酯的晶体的方法，它包括 从在一个溶剂中的2-乙氧基-1-[[2'-(1H-四唑-5-基)联苯-4-基]甲基] 苯并咪唑-7-羧酸1-(环已基氧基羰基氧基)乙酯溶液中分离该晶体。 2、按照权利要求1的方法，其中所述溶剂是一种低级醇，一种低 级收醇和水的混合物或一种低级烷基酮和水的混合物。 3、按照权利要求1的方法，其中所述溶剂在-5℃到40℃的温度范 围内被搅拌。 4、按照权利要求1的方法，其中进行结晶的晶种加到所述溶剂中。 5、按照权利要求1的方法，其中晶体为C—型晶体。
专利的保护范围通常应当以独立权利要求为准。该专 利的权利要求1原为独立权利要求，权利要求2为权利 要求1的从属权利要求，权利要求3为权利要求2的从属 权利要求。因此该专利的原保护范围为权利要求1。在 专利复审委员会宣告ZL01257005.2号专利的权利要求 1无效，在权利要求2和3的基础上维持本专利继续有效 的情况下，该专利的权利要求2上升为新的独立权利要 求。故本院以该专利权利要求1、2的合并作为该专利 的权利保护范围。原告称由于权利要求1的无效，在确 定保护范围时不应当考虑权利要求1，对此本院认为只 有把权利要求1和权利要求2记载的技术特征加在一起 才能重新构成一个新的完整的技术方案，而完整的技 术方案是专利保护的前提，而且离开了权利要求1，单 纯考虑权利要求2，会扩大原告的专利保护范围，而原 告不应当因为部分权利要求被宣告无效而获得保护范 围被扩大的有利后果，因此原告的相关陈述不符合法 律规定。
一、（二）侵权判定的原则 、（二
禁止反悔原则 现有技术抗辩（是否只有在相同侵权的前提下 才可适用？等同侵权时可否适用？） 专利法第二十二条： 本法所称现有技术，是 指申请日以前在国内外为公众所知的技术。
二、损害赔偿
二、损害赔偿
（一）归责原则 （二）赔偿原则 （三）赔偿金额的确定
二、（一）归责原则 、（一
1、一种含双氢青蒿素的复方抗疟新药，其特 征在于该药物的活性成分为：双氢青蒿素1份， 哌喹或其磷酸盐3-7份，甲氧苄啶0-5份；2、 如权利要求1所述的复方抗疟新药，其特征在 于双氢青蒿素可以用青蒿素、青蒿琥酯、蒿甲 醚、蒿乙醚替代；3、如权利要求1所述的复方 抗疟新药，其特征在于药物剂型为片剂、胶囊 剂、栓剂、颗粒剂及注射剂。
实例 ZL01257005.2的权利要求书 的权利要求书
1、一种摩托车多功能侧货架，包括支耳（1）、脚踏 板（3）、胶垫（4）、脚踏总成（5）、主管（6）， 其特征在于：在主管（6）的外侧安装有相对脚踏板 （3）转动的货架总成（13）。 2、根据权利要求1所述的摩托车多功能侧货架，其特 征在于：货架总成（13）的底管活套在支撑轴（8） 上，支撑轴（8）两头安装在限位座（2）上，限位座 （2）焊接在主管（6）上；货架总成（13）底管的一 端套装有弹簧（12），另一端底管上方设置有定位销 （14），该定位销插入该旁的限位座（2）的定位孔 中。 3、根据权利要求2所述的摩托车多功能侧货架，其特 征在于：在货架总成（13）的底管两头内固接有轴套 （7），轴套又活套在支撑轴（8）上。
独立权利要求的前序部分与特征部分
前述部分用以记载主题名称和与该发明创造最接近的现有技术共 有必要技术特征。 有必要技术特征。特征部分用以记载该发明创造与已知技术特征 不同的区别技术特征。 不同的区别技术特征。
一、（一）专利权利保护范围的确定 、（一
必要技术特征与附加技术特征： 必要技术特征与附加技术特征： 必要技术特征是指发明或实用新型为达到其目 的和效果所不可或缺的技术特征，其总和足以 构成发明或实用新型主题，使之区别于其他技 术方案；附加技术特征又叫非必要技术特征， 其与发明或实用新型的目的相关，对必要技术 特征进行进一步限制的技术特征或者是在必要 技术特征之外增加的技术特征。
一、（一）专利权利保护范围的确定 、（一
多余指定原则：当专利独立权利要求中记载了 与完成发明无关的附加技术特征时，如果被控 侵权物未实现该技术特征，仍可认定侵权。
一、（二）侵权判定的原则 、（二
全面覆盖原则：被控侵权产品或方法的技术特 征与专利权利要求中的全部必要技术特征一一 对应并且相同。 等同原则：（法院能否主动适用等原则？具体 技术特征的等同还是整体等同？判断等的时间 界限是侵权行为日还是专利申请日抑或是专利 公开日？等同原则的限制）
二、（二）赔偿原则 、（二
全部赔偿 惩罚性赔偿
二、（三）赔偿金额的确定 、（三
相关规定 侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受 到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照 侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者 侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用 费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制 止侵权行为所支付的合理开支。 权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使 用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、 侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上 一百万元以下的赔偿。