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第15讲第三章第一节担保的概念、特征和分类

第三章担保法
考情分析
担保方式中,抵押、质押和留置三种方式放在第二章物权法中,所以本章的担保方式只剩下保证和定金了。

本章在历年考试中一般考察8分左右,复习本章内容时注意与物权法、合同法的内容结合一起进行复习。

大纲要求
第一节担保的概念、特征和分类
一、了解担保的概念与特征
二、熟悉担保方式及其种类
三、熟悉担保的设立及其后果
四、掌握担保的效力
五、熟悉反担保
第二节保证
一、了解保证的概念、特征和分类
二、熟悉保证合同和保证方式
三、掌握保证的效力
四、掌握保证责任
第三节定金
一、了解定金概述
二、掌握定金的设立及其效力
往年重要考点
1、担保的特征及担保方式的分类
2、担保设立的无效及其后果
3、反担保的概念及与本担保的区别
4、一人保证和共同保证
5、保证的方式,保证人的专属抗辩权
6、保证的责任及保证责任的期限
7、定金的设立及其效力
2010年(单项1个多项2个案例4个)
单选:债权转让对保证关系的影响;
多选:先诉抗辩权;保证人的抗辩权;
案例:反担保方式;主合同变更对保证责任的影响;保证期间;保证债务的诉讼时效;
2011年(单项3个多项1个)
单选:反担保;保证责任;保证责任
多选:一般保证责任与连带保证责任
重点、难点讲解
第一节担保的概念、特征和分类
一、担保的概念与特征
大家首先要搞清楚为什么要担保?理解了这一点,下面的内容就好理解了。

二、担保方式及其种类
1、以担保的设定是否基于当事人的意思为标准,担保可以分为法定担保与约担保。

留置为法定担保。

保证、抵押、质押、定金为约定担保。

2、以担保的标的的不同为标准,担保可以分为人的担保与物的担保和金钱担保。

保证,是典型的人的担保;抵押、质押和留置,都属于物的担保;金钱担保也就是定金担保。

三、担保的设立及其后果
1、担保的设立
担保合同可以单独订立,也可以在主合同中附加担保合同的内容。

当事人在主合同中附加担保的约款,不是主合同的组成部分,而是属于独立的担保合同。

2、担保设立的无效及其后果
(1)企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的;以不得抵押的财产设定抵押导致担保合同无效。

(2)主合同无效而导致担保合同无效
①担保人无过错的,担保人不承担民事责任;
②担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿债务部分的1/3。

(3)主合同有效而担保合同无效
①债权人无过错的,由债务人和担保人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿责任;
②债权人、担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿债务部分的1/2。

四、担保的效力
1、担保对于担保权人的效力
2、担保对于担保人的效力
3、担保对于被担保人的效力
五、反担保
1、反担保的概念
反担保是在本担保设定后,为了保证担保人在承担担保责任后,其对被担保人的追偿权得以实现而设定的担保。

反担保仅适用于第三人为担保人的场合;反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押,也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。

2、反担保与本担保的区别
例题:(2011年第8题)关于反担保的说法,正确的是()。

A.反担保仅适用于第三人为担保人的场合
B.反担保人所担保的是主债权
C.反担保既从属于主债权,也从属于本担保
D.反担保的方式可以是债务人提供的保证、抵押或者质押
答案:A。

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