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国际私法第十三章 法定继承与遗嘱
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第二节
遗
嘱
一 遗嘱的法律冲突 遗嘱是自然人生前对其财产进行处分并于死后 发生法律效力 的 单方法律行为 。 遗嘱人通过遗嘱 处分其财产 , 有两种基本情况 : 一种情况是通过 遗嘱规定在其死亡后遗产由哪些法定继承人继承 , 或规定各法定继承人的 继承份额 。 在这种情况 下 , 法定继承人依照遗嘱的规定继承遗产 , 称为 遗嘱继承 。
( 六 ) 继承权的放弃 尽管各国继承法都允许继承人自由地放弃其继 承权 , 但是 , 对放弃继承权所涉及的一些具体问 题 , 各国的规定却存在差异 。 ( 七 ) 继承权的恢复 继承权的恢复 , 是指合法继承人的继承权遭 受侵害时 , 根据该继承人的 请求 , 将其继承权 恢复到继承开始时的状态 。
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( 一 ) 继承人的范围 许多国家从私有财产神圣不可侵犯这一原则出 发 , 为了 使被继承人的财产不致因其死亡而外流 、 分散 , 都把继承人的范围规定得相当广泛 。 ( 二 ) 继承的顺序 继承的顺序 , 是决定哪些法定继承人有权取 得被继承人遗产的重要因素之一 。 ( 三 ) 应继份额 应继份额是指同一顺序中的各共同继承人在继 承遗产时所应取得的份额 。
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( 二 ) 法定继承法律适用的区别制 区别制亦称分割制 , 是指将继承中的遗产区 分为 动产和 不动产 , 并分别 适用不同法律 。
三 法定继承中对外国法适用的限制 在依冲突规范决定法定继承所适用的法律时 , 无论是采取同一制的国家还是采取区别制的国 家 , 都常常会运用一些特殊的制度或手段来限制 或排除某些外国法的适用 , 从而达到维护本国的 国家利益或者维护特定当事人的利益的目的 。
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( 1 )“ 中国公民继承在中华人民共和国境 外的遗产 , 或者继承在中华人民共和国境内的外 国人的遗产 , 动产适用被继承人住所地法律 , 不 动产适用 不动产所在地法律 。” ( 2 )“ 外国人继承在中华人民共和国境内 的遗产 , 或者继承在中华人民共和国境外的中国 公民的遗产 , 动产适用被继承人住所地法律 , 不 动产适用 不动产所在地法律 。” ( 3 )“ 中华人民共和国与外国订有条约 、 协定的 , 按照条约 、 协定办理 。”
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第一节
法定继承
一 法定继承的法律冲突 法定继承 , 是指继承人依照法定的继承顺序 、 继承份额和 遗产分配原则取得被继承人的遗产 的一种制度 。 法定继承中如果包含有国际因 素 , 如被继承人或继承人是外国人 , 或者作为继 承客体的遗产位于国外 , 或者引 起继承发生的 被继承人死亡这一法律事实发生在国外 , 该法定 继承便可能因为涉及不同国家法律的适用而发生 法律冲突 。
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( 三 ) 为保护本国公民的继承权而限制外国 法的适用 有些国家为了使本国公民依本国法律所享有的 继承权得以实现 , 在立法上还专门做了一些优待 本国公民的规定 。在包含国际因素的继承案件中 , 如果本国公民依本国法律有继承权 , 而依冲突 规范指定的外国法没有继承权时 , 法院可能仍然 依本国法律允许本国公民主张继承权 , 而并不完 全依冲突规范指定的外国法处理案件 。
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( 四 ) 代位继承 代位继承是指法定继承人先于被继承人死亡时 , 由 死亡的继承人的直系卑亲属取代其地位参加 继承的制度 。 ( 五 ) 继承权的丧失 继承权的丧失 , 又称为继承权的剥夺 , 是指 继承人因 对被继承人或其他继承人犯有严重的不 道德行为或违法行为 , 而被依法剥夺继承权 。
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第十三章 法定继承与遗嘱
自然人死亡后,其遗产的转移有法定继承、 遗嘱继承、遗赠、收归国有等多种方式。法定继 承是在死者生前未立遗嘱或所立遗嘱无效的情况 下,由 法定继承人依照法定的顺序和份额取得死 者的遗产。遗嘱继承和遗赠则依死者生前订立的 遗嘱进行,所不同的是,遗嘱继承系由法定继承 人依遗嘱取得遗产,遗赠系由法定继承人以外的 个人或组织依遗嘱取得遗产 。
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二 法定继承的法律适用 关于法定继承的法律适用 , 国际上主要有同 一制和区别制两种制度 。 ( 一 ) 法定继承法律适用的同一制 同一制又称为单一制 , 是指把继承中的遗产 当 作一个整体 , 不分动产和 不动产 , 对该法定 继承适用 同一为继承与财产所有权的取得和变更 密切相关 , 因而把遗产继承归入物权范畴 , 主张 继承应适用物之所在地法 ( 即遗产所在地法 )。 2. 依被继承人属人法 人们普遍认为 , 遗产继承依被继承人属人法 这一原则是从古罗 马 法的 “ 普遍继承 ” 制度演 变而来的 。
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( 一 ) 遗嘱能力 遗嘱能力是指自然人能够订立有效遗嘱的法律 资格。 ( 二 ) 遗嘱方式 遗嘱是一种要式法律行为 , 非依法定方式不 得成立 。 ( 三 ) 遗嘱的内 容 遗嘱的内容主要是遗嘱人在遗嘱中对其财产进 行处分的 意思表示 。 ( 四 ) 遗嘱的变更和撤销 遗嘱是一种在遗嘱人死亡后才发生法律效力 的 单方法律行为 。
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四 我国关于法定继承法律适用的规定 我国政府对涉外继承问 题的处理历来十分重 视 。 早在 1954 年 9 月 , 经当时的政务院 批准 , 外交部和最高人民法院就发布了 《 外国 人在华遗产继承问 题处理原则 》。 该原则规定 : 外国 人在华土地 , 不属 于外国 人遗产的 范围 , 其死亡后 , 任何人不得继承 ; 外国人在华遗产中 的动产 , 在互惠的 原则下 , 可按被继承人国家 的法律处理 。
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( 一 ) 公共秩序保留 一个国家的继承法律制度 , 从某种意义上来 讲是由 该国 的 道德观念 、 传统习 惯和公序良俗 等因素决定的 。 ( 二 ) 反致 在继承问 题上 , 许多国家都允许采用反致的 做法 。 如 《 日 本法例 》 虽然规定了 “ 继承依 被继承人本国 法 ”, 但被继承人为外国人时 , 该外国 的 实体法并不一定能够得到适用 , 因为 《 日 本法例 》 还规定 , 在应当适用当事人本国 法的情况下 , 如果当事人本国的冲突规范规定应 适用日本法的 , 则 适用 日 本法 。