竞业限制协议相关政策解读案例十三：协议未约定，但履行了竞业限制义务，员工要补偿合理吗？汪某是某公司的技术人员，因该职位涉及公司技术秘密，公司与其签订的劳动合同中特别约定：汪某在解除或者终止劳动合同后的两年内，不得到与公司经营同类产品的、有竞争关系的其他用人单位入职，不得自己开发经营同类产品。

可近期，已依约如期自觉履行竞业限制义务的汪某，来到公司索要竞业限制补偿金时，公司却以原合同并未规定具体金额为由拒绝。

对此，你怎么看？案例解析：汪某的要求是合理，他可以要求公司按照自己离职前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿。

理由如下：依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六、七条的规定：“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。

前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。

”“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，当事人解除劳动合同时，除另有约定外，用人单位要求劳动者履行竞业限制义务，或者劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。

”也就是说，只要劳动者已经履行竞业限制义务，用人单位就必须向其支付经济补偿金。

有约定的，按约定支付；没有约定的，依照上述规定执行。

故本案公司不得拿“原合同并未规定具体金额”说事。

汪某可以据此跟公司协商，协商不成可以申请劳动仲裁。

关于竞业限制的扩展阅读：竞业限制的适用范围、补偿数额及期限根据《劳动合同法》规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。

用人单位在竞业限制期间内按月给予劳动者经济补偿。

竞业限制期限不得超过二年，约定超过两年的，超过部分无效。

因此，竞业限制义务可设定人群为高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务人员，“其他负有保密义务人员”应以知晓商业秘密的人群为限。

用人单位不应对不负有保密义务人员设定竞业义务，否则将导致约定无效，也徒增企业的支付成本。

对于竞业补偿的支付方式、支付数额，法律没有明确规定，各地地方法规规定不一，如第17条规定：用人单位与负有保守商业秘密义务的劳动者，可以在劳动合同或者保密协议中约定竞业限制条款，并应当同时约定在解除或者终止劳动合同后，劳动者经济补偿。

其中，年经济补偿额不得低于该劳动者离开用人单位前十二个月从该用人单位获得的报酬总额的三分之一。

因此，竞业补通常遵循“有约定从约定”，若无约定的，可以参照地方法规及公平合理原则进行认定。

竞业限制义务与保密义务是否为同一回事《劳动合同法》规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。

对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款。

可见，设定竞业义务是企业进行商业秘密保护的手段之一，但并非唯一手段。

对负有保密义务人员用人单位必须另订竞业协议方能苛以义务，否则将导致用人单位无法控制离职员工的竞争性流动。

因此，设定竞业限制义务以书面协议约定为必要前提。

而保密义务则是基于员工忠诚勤勉的职业道德义务，任何知晓商业秘密的人员，无论是在职的还是离职的，无论是管理者还是一般员工都应遵守保密义务，其并非以协议约定为必要前提，员工违反保密义务给公司造成损失的，应当承担民事赔偿责任，情节严重的还可能构成“侵犯商业秘密罪”，承担刑事责任。

竞业限制协议违约金约定过高怎么办实践当中，部分用人单位约定了过高的竞业限制违约金，如月工资仅5000元的职工约定10万元的违约金，违约金数额甚至超过了员工在职期间获得的总收入，此种情形如何认定呢？根据《上海市劳动合同条例》及相关规定，劳动合同当事人约定违约金的，违约金数额、承担责任和支付办法应由双方当事人按照公平、合理的原则在劳动合同中约定。

双方当事人约定的违约金数额高于因劳动者违约给用人单位造成实际损失的，劳动者应当按双方约定承担违约金；约定的违约金数额低于实际损失，用人单位请求赔偿的，劳动者应按实际损失赔偿。

约定的违约金数额畸高的，当事人可以要求适当减少。

因此，违约金约定过高或过低的，仲裁及审判机构可以根据公平合理原则，参照给企业造成损失的大小进行相应调整。

竞业限制补偿金可否提前支付根据《劳动合同法》规定，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。

法律规定经济补偿可以在“解除或者终止劳动合同后”支付，此非强制性条款。

用人单位提前支付的，并不违反法律规定，双方就履行补偿发生争议，用人单位有证据证明已经提前足额支付补偿的，应当视为已履行了合同义务。

在实践中，用人单位会将工资福利待遇中的一部分作为离职后的竞业限制补偿金，双方就该补偿方式经常发生纠纷。

用人单位需要有证据证明工资福利待遇中的部分确属提前支付的竞业限制补偿金，有别于工资，且已经提前足额支付补偿的，应当视为已履行了合同义务。

若无法证明，则该做法不合法。

企业可否单方免除竞业义务根据《关于实施<上海市劳动合同条例>若干问题的通知（二）》规定，竞业限制协议生效前或者履行期间，用人单位放弃对劳动者竞业限制的要求，应当提前一个月通知劳动者。

对补偿金未作约定的，用人单位要求劳动者继续履行竞业限制协议的，应当按劳动争议处理机构确认的标准及双方约定的竞业限制期限一次性支付经济补偿金，劳动者应当继续履行竞业限制义务；用人单位放弃对剩余期限竞业限制要求的，应当按劳动争议处理机构确认的标准支付已经履行部分的经济补偿金。

可见，在竞业限制协议生效及履行期间，用人单位可以单方免除劳动者的竞业限制义务，但应履行提前通知义务。

并应支付劳动者已经履行部分的补偿金。

企业未支付补偿，员工是否免除竞业限制义务根据《关于实施<上海市劳动合同条例>若干问题的通知（二）》规定，用人单位与负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者在竞业限制协议中对经济补偿金的标准、支付形式有约定的，从其约定。

因用人单位原因不按协议约定支付经济补偿金，经劳动者要求仍不支付的，劳动者可以解除竞业限制协议。

因此，企业违反竞业协议承诺未支付补偿，劳动者经催告后仍不付补偿，此时劳动者可以行使对竞业限制协议的合同解除权，免除相应的竞业限制义务。

保密协议与竞业限制的区别（一）可以约定的义务人不同1.约定保密义务的义务人为由于职务或工作原因而知悉用人单位商业秘密和与知识产权相关的保密事项的劳动者，一般情况下，用人单位只应当要求涉密岗位的劳动者承担保密义务2.约定竞业限制义务的义务人诶单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。

承担竞业限制义务应当以负有保密义务为前提，而负有保密义务应当以知悉用人单位的商业秘密或与知识产权相关的保密事项并且有合同约定为前提。

（二）支付费用不同1.对于承担保密义务的劳动者，用人单位应当给予相应的补偿，如在职期间的保密津贴；2.对于承担竞业限制义务的劳动者，用人单位应当支付经济补偿，但有如下限制：第一，只能在劳动合同解除或终止后支付；第二，应当在竞业限制期内按月支付；（三）侧重点不同1.保密协议侧重于要求劳动者不得泄露用人单位的商业秘密或与知识产权相关的保密事项；2.竞业限制侧重于要求劳动者不得到竞争单位任职或自营竞争业务；（四）法律责任不同1.劳动者违反约定保密义务的违约责任仅为赔偿损失；2.违反竞业限制的违约责任则有违约金和赔偿损失。

（五）期限不同1.2. 现行劳动合同法第23条并没有对保密义务的期限进行限制；3.4. 现行劳动合同法第24条对竞业限制的期限进行了限制，竞业限制期限自解除或终止劳动合同后不超过2年。

保密协议案例十六：签了保密协议后，员工跳槽后被企业索赔，合理吗？3年前，马某入职某软件公司，双方签订了为期3年的劳动合同，同时签订了一份《员工保密协议》。

协议称：员工对公司商业秘密负有保密和不为自己或他人的经营活动使用的义务，该协议的效力不因劳动合同的解除而终止。

如违反该商业秘密保护协议，违约使用该商业秘密或导致秘密泄漏的，应向公司支付违约金三万元。

合同到期后，双方没有续签劳动合同。

后来，马某应聘到另一家公司工作，并将其在原软件公司掌握的工艺技术运用在产品制作过程中。

该软件公司以马某违约为由要求其支付违约金三万元，马某予以拒绝，双方遂发生争议。

那么，请问：1、该软件公司的技术是否属于商业秘密？2、马某的行为是否侵犯了软件公司的商业秘密，应否承担赔偿责任？案例解析：本案是一起企业与员工之间有关商业秘密纠纷的典型案件。

根据《反不正当竞争法》第十条的规定，侵犯商业秘密主要表现在以下几个方面：一是以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；二是披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；三是违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密；四是权利人企业的职工违反单位有关规定或者违反合同约定的保护商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密；五是第三人明知上述违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为商业秘密侵权。

本案中，马某利用其在某软件公司期间掌握的属于软件公司商业秘密的工艺技术，到他人企业进行使用，符合侵犯商业秘密的构成特征，侵犯了该软件公司的商业秘密。

《合同法》第43条规定：当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。

泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。

《劳动法》第22条规定：“劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项”；第102条进一步规定了：“劳动者违反本法规定的条件解除劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项，对用人单位造成经济损失的，应当依法承担赔偿责任”。

依据上述规定，马某不履行同软件公司所签合同约定的义务，侵犯了软件公司的商业秘密，因而应当承担赔偿责任。

因而，软件公司的要求是合理的，马某应按协议约定赔偿该公司三万元。

案例十：单位对曾某进行“竞业限制”，合理吗？曾某是某软件公司的司机，入职时，曾某与公司其它所有员工一样跟公司签订了竞业限制协议。

协议约定员工在与公司终止或解除劳动关系后1年内，不得到同行业公司工作，如员工违约，应赔偿甲公司10万元人民币的违约金。

曾某工作3年后到了另外一家软件公司从事司机工作，被甲公司认为违反了竞业限制协议告到劳动争议仲裁委员会，要求其支付10万元违约金。