刑事辩护要旨及风险防控
(四)咨询中的风险
• 1、打包票,结果案件结果当事人不满意, 招致投诉; • 2、诋毁司法机关、其他律师或律师事务所, 招致反映和投诉; • 3、为在逃犯罪人提供咨询不当,涉及包庇、 妨碍作证等犯罪 • 4、激化矛盾,指点不当,导致事态扩大, 引起相关责任
(五)咨询中的为与不为
1、多讲法律、少提关系 2、多讲可能、不打包票 3、多说好话、杜绝诋毁 4、强化服务、谈化费用 5、坦诚相待、决不忽悠
(三)如何应对办案机关限制会见
• 1、特快专递与去人相结合,提交专门的会 见申请书; • 2、电话与书面材料相结合,要求及时安排 会见; • 3、向办案单位领导反映或打投诉电话; • 4、如实告知家属,让家属反映; • 5、其他。
(四)会见的目的何在? 会见的目的何在?
• 是:为了给犯罪嫌疑人提供准确和全面的 法律咨询意见,使犯罪嫌疑人对自己的行 为的法律后果有准确的判断,不会因其不 懂法而使自己处于不利。 • 而不是:1、代表亲人去看望一下; 而不是:1 • 2、取悦邀功于委托人; • 3、为犯罪嫌疑人通风报信;
(三)如何解答公诉人给的难题
• 1、人身攻击 • 2、当场威胁 • 3、以势压人
(四)来自当事人的风险
• 1、委托人指责 • 2、被害人或被告人家属的人身伤害 • 3、共同犯罪人家属的人身威胁
(五)庭审发言的几项原则
1、做好准备,制作好庭审提纲 2、发言简洁,用语礼貌,服务审判长指挥 3、避其锋芒,各取所需要 4、占领道德制高点,阐法释理,不互相人 身攻击 • 5、用语谨慎,引证客观,观点准确,不激 化矛盾。 • • • •
(三)调查中的风险
• 1、律师妨碍作证罪; • 2、泄露国家秘密罪; • 2、人身危险;
(四)调查注意事项
• 1、对被害人方证人,一定要先申请检察院、 法院先行调查,或征得其书面同意再调查。 否则不得调查。 • 2、对已作证的证人,如其证言与原证言不 符。应先申请调查。或令其自书证言提交。 • 3、对无价值的证据,不调查,不提供。
四、调查
(一)律师调查的一般程序 1、两人进行,其中可以是律师助理; 2、人证单独进行询问,不得有他人干扰; 3、告知证人权利义务,制作笔录,签名确 认; • 4、物证、书证要体现来源,留存副本。 • • • •
(二)以下调查对象要慎重
• 1、被害人、被害人近亲属、被害人提供的 证人; • 2、侦查机关已调查过的证人; • 3、与当事人过于亲密的人; • 4、与当事人有矛盾的人或其他利害关系的 人。
(三)制作阅卷笔录
• 1、被告人的基本情况(身份事项、有无前科、身体状况、家庭情况、 有无特长、如何归案等); • 2、被控罪名及刑罚; • 3、有哪些指控证据,标出证据中证明力强的部分; • 4、被告人有何辩解; • 5、被告人辩解有何依据; • 6、控方证据体系中有无矛盾和漏洞,是否足以驳斥被告人辩解(即 质证意见和相应分析); • 7、有无法定和酌定情节; • 8、有罪或无罪、此罪或彼罪、重罪或轻罪的分析; • 9、量刑预测; • 10、制定辩护方案。是否申请法院调查、是否自行调查取证、是否申 10、制定辩护方案。是否申请法院调查、是否自行调查取证、是否申 请证人出庭、形成何种辩护观点和意见等。
1、将会见笔录复印给当事人; 2、将犯罪嫌疑人陈述案情告知当事人; 3、指使或引导当事人找证人串供; 4、将通过律师工作所获得的重要案件信息 告知犯罪嫌疑人; • 5、将律师从检察机关获得案卷复印给当事 人。 • 6、指使或引导当事人毁灭证据; • • • •
三、阅卷
• (一)“阅卷难”情况仍然存在 (一)“阅卷难” • 1、我省部分地区仍不允许检察阶段阅卷; • 2、承办人员提出要领导批、承办人要先看、 可能串供等理由而拒绝先阅卷; • 3、范围受“案卷材料”范围限制。 、范围受“案卷材料”
(五)对调查材料的使用
• 及时提交,友好沟通。要求检察院、法院 核实。不要搞证据突袭。
五、开庭
• • • • • • (一)庭前应制作庭审提纲,包括: 1、发问提纲; 2、质证意见; 3、举证提纲; 4、辩护意见; 5、答辩提纲。
(二)如何解答审判长给的难题
• • • • •ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ• 1、打断发言,如何处理? 2、诋毁律师,如何处理? 3、强压律师,如何处理? 4、失去主持,如何处理? 5、趋逐法庭,如何处理? 6、背后攻击,如何处理?
(二)阅卷的要点
• 原则:认真、细致、全面,原则上全部复 制。 • 例外:对证明内容明确、单一的书证,可 予以摘录或复制其归总内容。对无关的证 据可不予复制。
重点
1、控方指控犯罪事实、有罪证据体系 2、被告人认罪的,审查其供述。审查系重罪 还是轻罪、法定和酌定从轻情节。 3、被告人不认罪的,审查其辩解是否合理性 及相关证据,挖掘控方证据体系漏洞。 4、证人、鉴定人、勘验检查笔录制作人的情 况及作证程序是否合法; 5、被害人的基本情况及其陈述是否客观。
(二)当事人需要什么样的律师? 当事人需要什么样的律师?
• • • • 专业(精通刑法、刑诉法、了解司法实践) 诚信 让他们有依靠和放心 给他们以希望
(三)如何提供咨询? 如何提供咨询?
• 1、充分倾听、认真记录、适时发问 • 2、全面收集相关法律条文,预测案件前景 • 3、提供详尽的法律服务方案,提出辩护的 空间,指出本案的希望所在
(四)案卷材料使用注意事项
• 1、不得将案卷材料以复印或其他方式复制 给委托人; • 2、不得将证人名单和证言透露给当事人; • 3、不得指使、提议委托人毁灭证据; • 4、不得指使、唆使委托人串供、制作伪证; • 5、不得随意放置,使他人窃取。
(五)案卷材料使用不当的后果
• 1、可能被控故意和过失泄露国家秘密罪; • 2、可能被控律师妨碍作证罪; • 3、造成隐患,招致风险;
• • • • •
二、会见
• (一)“会见难”体现在哪里? (一)“会见难” • 1、不让会见(各种托词) • 2、陪同会见(限制问题) • 3、不让第二次会见(以法律无规定为由)
(二)新律师法出台后的新会见难
• • • • 1、互踢皮球,根本见不着了 2、内部监控,进行录音录像,仍在监视 3、会见任务繁重 4、保密责任难守
六、接待当事人 当事人认为好,才是真的好) (当事人认为好,才是真的好)
• • • •
1、及时沟通工作进展情况 2、要求上门面谈 3、合理要求满足,不合理要求婉拒 4、既要体现关怀,又要把握原则
会见时做到“六不” (六)会见时做到“六不”
1、为犯罪嫌疑人传递物品、信函; 2、将通讯工作借给其使用; 3、引导犯罪嫌疑人作虚假陈述; 4、将通过律师工作所获得的案情信息告知 犯罪嫌疑人; • 5、协助进行串供; • 6、其他违反法律规定的活动。 • • • •
接待当事人坚持“五不” (七)接待当事人坚持“五不”
(五)会见必经步骤? 会见必经步骤?
• 1、会见前,认真听取委托人对案情的介绍, 准备好相关的法律条文(实体法和程序 法),制作会见提纲(包括:罪名、构成、 罪名的转化可能、常见的无罪情况、量刑、 从轻情节、诉讼期间、诉讼权利等)详见 《浙江刑辩网》《操作指引》。 浙江刑辩网》《操作指引》
• 2、会见前,可以向承办民警了解罪名和案 情,加强与办案单位的沟通。(但只作为 参考,不可全信) • 3、会见时,认真听取案情,并制作笔录, 适时发问,及时分析,并将咨询意见补充 到拟定的会见提纲中去。 • 3、如果陪同不让问案情的。可以通过将法 律讲全、讲细、援引案例说明等方式,把 问题讲透。 • 4、制作会见笔录。笔录和委托书上签名确 认。
刑事辩护要旨及 风险防控
浙江省律协刑委会副主任兼秘书长 浙江省律师刑辩讲师团讲师
浙江靖霖律师事务所 主任 徐宗新 律师
二00九年十二月四日 00九年十二月四日
刑辩律师六大重点工作
• • • • • • 咨询 会见 阅卷 调查 开庭 接待
一、咨询
• (一)谁需要刑事律师? • 1、涉嫌犯罪的亲友 • 2、犯罪人本人(已在逃或准备逃的) • 3、被害人或其亲友 • 4、其他人