2008年7月商法试题一、本题包括1—20题二十个小题，每小题1分，共20分。
在每小题给出的四个选项中，只有一个符合题目要求，把所选项前的字母填在括号内。
1、商法属于（ A ）A、技术性的法B、伦理性的法C、判例法D、习惯2、奠定民法商法以分为基础的法典是（ B ）A、《德国商法典》B、《法国商法典》C、《日本商法典》D、《希腊商法典》3、根据《合伙企业法》的规定，合伙人对合伙企业的债务应当承担（D ）A、有限按份责任B、有限连带责任C、无限按份责任D、无限连带责任4、根据《合伙企业法》的规定，入伙的条件是（ A ）A、经全体合伙人一致同意B、由合伙人根据少数服从多数的原则决定C、经主管理部门批准D、符合从业人员合伙协议约定的条件5、有关公司与合伙企业的异同，下列说法中正确的是（ D ）A、公司与合伙企业均具务法人资格B、公司与合伙企业的出资人对外均承担有限责任C、冷巴珠股东可以以工业产权出资，合伙企业的合伙人则不得以工业产权出资D、公司成立的基础为公司章程合伙企业的成立基础为合伙协议6、根据《公司法》的规定，有权发行公司债券的主体是（ C ）A、股份有限公司和有限公司B、上市公司和有限责任公司C、股份有限公司和国有公司D、上市公司和国有独资公司7、根据《公司法》的规定，公司分配当年税后利润时，应提取（B）作为法定公积金。
A、5%B、10%C、15%D、20%8、有限责任公司的股东会对下列事项作出决议时，必须由代表2/3以上表决权的股东通过的是（ C ）A、审议批准董事会的报告B对发行公司债券作出决议C对公司增加注册资本作出决议D选举和更换董事决定其报酬事项9、对上市公司收购的以下判断，正确的是（ A ）A、上市公司收购的主体是不特定的证券投资者B、上市公司收购的对象是上市公司的财产C、上市公司收购只能出于收购者的自愿D、上市公司收购的目的限于收购目标公司10、上市公司出现的下列情形中，应由国务院证券管理部门决定终止其股票上市的是（ B ）A、公司对财务会计报告作虚假记载的B、公司不按规定公开其财务状况，经查实后果严重的C、公司最近三年连续亏损的D、公司股权分布发生变化不再具备上市条件的11、法律；规定应当采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但已履行主要义务的，该合同（ A ）A、有效成立B、自始无效C、可撤消D、可解除12、合同履行费用负担不明确的，应当由（C ）A、合同双方当事人分担B、双方协商确定C、履行义务一方负担D、接受履行一方负担13、合同无效后，合同中解决争议条款的效力（ B ）A、随之无效B、有效C、依当事人约定D、视具体情况而定14、对票据抗辩的以下说法，正确的是（ A ）A、票据债务人可以票据上欠缺表明票据种类的记载为由，对任何持票人行使抗辩B、票据债务人有权以自己与出票人之间的抗辩事由对抗持票人C、票据债务人有权以自己与持票人的前手之间的抗辩事由对抗持票人D、票据抗辩的事由只能是法定的，而不得是当事人约定的15、票据保证与民法上保证的区别体现在（D ）A、票据保证是有偿行为，民法上保证是无偿行为B、票据保证是人的担保，民法是保证是物的担保C、票据保证是双方法律行为，民法上保证是单方法律行为D、票据保证中不存在先诉抗辩权，民法上保证中的一般保证则存在先诉抗辩权16、根据《海商法》的规定，不可以转让的提单是（ C ）A、记名提示提单B、不记名提示提单C、记名提单D、不记名提单17、下列情形中，属于《海商法》所规定的船舶碰撞的是（ B ）A、海船与灯船碰撞B、海船与另一船舶的锚链碰撞C、海船与码头碰撞D、内河船之间的碰撞18、在“危险增加”的情况下，投保人或被保险人没有按照约定及时通知保险人的（ A ）A、保险人有权解除保险合同或者要求增加保险费B、保险人无权解除保险合同且无权要求增加保险费C、保险人只能解除保险合同而无权提高保险费D、保险人只能提高保险费而无权解除保险合同19、责任保险合同的标的是（ B ）A、行政责任B、民事责任C、经济责任D、刑事责任20、以被保险人的生命为保险标的保险合同属于（ D ）A、健康保险合同B、意外伤害保险合同C、人身保险合同D、人寿保险合同三、本题包括25-29五个小题，共20分。
请认真阅读下面的案例并回答25-29题。
案例（本案例纯属虚构）甲、乙两公司于2005年4月1日签订了买卖10台机器设备的合同。
合同约定：甲公司于7月30日前向乙公司提供10台机器设备，单价20万元，总价款200万元，乙公司在收到货物后10天内验收付款。
合同还约定乙公司于4月5日前向甲公司交付定金30万元，并以次作为合同生效的条件。
直到4月5日，乙公司仍未向甲公司交付定金30万元。
7月28日，甲公司交付了全部机器设备，乙公司接受了这批货物。
8月8日甲公司要求乙公司支付货款200万元，遭乙公司拒绝。
经查，乙公司无任何可供清偿的财产且怠于行使自己对并公司的到期债权300万元。
8月20日，甲公司向人民法院请求自己的名义代位行使乙公司对丙公司的到期债权。
人民法院经审理后认定，甲公司的代位权成立，由丙公司想甲公司履行清偿义务。
试问：25、甲、乙公司签订的定金合同是否生效（2分）为什么？（2分）否。
定金合同从实际交付定金之日起生效。
26、合同约定乙公司给付甲公司30万元定金是否合法？（2分）为什么？（2分）否。
定金数额可由当事人约定，不超过主合同标的额百分之二十即可。
27、甲公司行使代位权是否合法？（2分）为什么？（2分）是。
债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损失的，债权人可向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。
28、甲公司行使代位的范围？（1分）诉讼费用应由谁承担？（2分）为什么？（2分）以合同债权人债权200万为限。
诉讼费用由债务人乙承担。
合同法规定，债权人行使代位权的必要费用，由债务人承担。
29、假设丁公司是乙公司的一般保证人，丁公司在什么条件下可以拒绝履行保证责任？（3分）债务人乙可以履行债务时，保证人丁可以拒绝履行保证责任。
第二部分选答题（满分40分）五、本题包括32-35四个小题，共20分请。
案例（本案例纯属虚构）股份有限公司甲、合伙企业乙、高校丙及自然人丁经协商于2003年组建了一家以生产某电子产品为主的有限公司戊。
戊公司注册资本100万元，其中，甲以现金40万元出资，乙以厂房坐价30万元出资，丙以专利技术折价20万元出资，丁以管理经验与管理活动折价10万元出资。
戊公司不设董事会，由甲派出的自然人韩某担任执行董事。
2004年12月经股东会决议，戊公司将现有财产一分为二，分别设立庚公司与辛公司，戊公司同时解散。
试问：32、甲、乙、丙、丁的出资方式是否合法？（2分）为什么？（4分）否。
有限责任公司不得以劳务出资。
33、如果甲实际出资20万元，应当如何承担民事责任？（4分）以其出资20万元为限，对公司债务按比例承担有限责任。
34、戊公司不设董事会的做法是否合法？（2分）为什么？（3分）合法。
有限责任公司可不设董事会，由执行董事为公司的法定代表人。
35、戊公司在解散前所欠债务应当如何承担？（2分）为什么？（3分）由新设的庚公司与辛公司承担。
该情形属于新设分立，由新公司承担原被解散公司的债权和债务。
六、本题包括36-39四个小题，共20分。
请认真阅读下面的案例，并回答第36-39题。
案例（本案例纯属虚构）甲、乙、丙三人经协商于2004年8月设立一从事餐饮的合伙企业，取名为宏达有限责任公司（以下简称宏达饭店）。
三人在合伙协议中约定：宏达饭店的负责人为甲，只有甲有权对外代表宏达饭店签订合同。
但凡是10万以上的业务必须经甲乙丙三人一致同意。
2005年10月，乙在未告知甲丙的情况下以宏达饭店的名义从远大公司购进价值5万元的原材料。
2005年12月，甲代表宏达饭店从银行借款15万元用于饭店的经营，并同时以宏达饭店的名义担任了恒远公司的保证人。
经查：在与远大公司和银行签订上述买卖合同和贷款合同时，甲和乙均未向对方当事人告知合伙协议的内容。
试问：36、本案中合伙企业的名称是否合法？（2分）为什么？（3分）否。
合伙企业不能用有限公司的名称。
37、乙代表宏达饭店与远大公司签订的买卖合同是否有效？（2分）为什么？（3分）是。
远大公司为善意第三人。
38、甲代表宏达饭店与银行签订的贷款合同是否有效？（2分）为什么？（3分）是。
银行为善意第三人，合伙企业内部约定不得对抗善意第三人。
39、甲以宏达饭店名义担任恒远公司保证人的行为是否有效？（2分）为什么？（3分）否。
以合伙企业为他人担保需经全体合伙人一致同意。
七、本题包括40-44四个小题，共20分。
请认真阅读下面的案例，并回答第40-44题。
案例（本案例纯属虚构）赵某、于某二人于2005年9月分别出资3万元、6万元购得解放牌大卡车一辆，从事长途运输业务。
二人约定运营所得利润、亏损都按出资比例分配、分担。
其后，赵某在某财产保险公司业务员杨某的多次劝说下，为该卡车投保了车损险和第三者责任险。
但鉴于当时赵某无钱，第一年的保险费暂时由杨某垫付。
随后，保险公司向赵某签发了保单，赵某为该保单的投保人和补保险人。
2006年2月，赵某驾驶的该卡车与他人车辆相撞，卡车全损，赵某重伤。
赵某与于某一起向保险公司索赔。
保险公司认为：（1）赵某未实际向保险公司缴纳保险费，该保单无效；（2）于某不是保单的投保人和被保险人，无权要求保险公司赔偿；（3）赵某只是卡车的共有人之一，只对该卡车享有其应得部分的保险利益，保险公司即使赔偿，也不能全额赔付，只能赔偿其应得份额部分的价值。
试问：40、保险费暂由杨某垫付，保险公司能否以此为由拒赔？（2分）为什么？（2分）否。
保险合同一旦成立生效，保险公司就应承担合同义务。
41、于某是否有权要求保险公司赔偿？（2分）为什么？（2分）否。
于某不是保险当事人。
42、如何认定对卡车只享有部分所有权的赵某的保险利益？（2分）为什么？（2分）按比例认定。
根据约定，赵某和于某的权利义务按出资比例分配。
43、赵某是否有权获得全额赔付？（2分）为什么？（2分）是。
赵某所投标的为汽车，保险公司须按保险标的的实际价值赔付。
44、赵某所获得的保险赔款是否应向于某分配？（2分）为什么？（2分）是。
于某对该汽车享有保险利益，为保险关系人。