•
（三）劳务派遣---
• 法律风险及防范
1、用工单位与派遣单位规章制 度冲突怎么破，怎么破， 怎么破？
特殊合同临时用工合同与劳务派遣合 同法律风险防范
主体矛盾惹的祸！！
• 通过民主程序制定的合法的企业规章制度 ，不仅可以作为人民法院审理劳动争议案
件的依据，同时也是企业规范自身权益， 规避法律风险的重要依据。
• （6）不得约定试用期； • （7）任何一方可以随时通知另一方终止劳
动合同（两个方面的内容），用人单位不 向劳动者支付经济补偿。？（为什么？） 牺牲小部分劳动者的权益，蓬勃劳动力市 场。 • （8）争议：按劳动争议处理程序执行； • （9）社会保险：养老、医疗、工伤；
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风险点 ！！
• 《劳动合同法》、《劳动法》、《劳务派 遣暂行规定》都未明确二者之间的关系。
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姑且认定一个关系，一个调整（民法）
• 在劳动给付请求权让与说；利他合同说； 一重劳动关系运行说；双重劳动关系说等 多种对用工单位与劳动者之间关系的认定 中。大家普遍认为双方之间构成劳务用工 协议，是劳务用工关系，受民法调整。
特殊合同临时用工合同 与劳务派遣合同法律风
险防范
2020/11/22
特殊合同临时用工合同与劳务派遣合 同法律风险防范
昆明船舶设备集团有限公司
一起来 学法吧！
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完美组合---写在开篇之前的
• 人的利己性----人一般会作出对自己有利的 事而会忽略他人的想法。
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一个小案例
• 余女士雇钟点工李某，每周工作3天，每天 工作3小时。每小时工资8元。后李某摔伤 ，医疗费一共花去2万元。
• 问，李女生能否申请劳动仲裁，要求余女 士支付医药费？为什么？
• 整？？）
（受民法调整还是劳动法调
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（二）非全日制用工风险及防范
3、未缴纳工伤保险法律风险
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工伤保险—小问题，大麻烦
• 缴纳工伤保险是除了工作时间外，认定非 全日制用工的重要标志。 用人单位有为非全日制用工劳动者缴纳工保 险的义务，如未履行，一旦发生工伤，须 按照《工伤保险条例》标准支付。费用高 甚至，未签订书面协议，未缴纳工伤保险 ，劳动者认为双方不存在非全日制用工， 认为事实上建立劳动关系，而且也有法律 依据。被认定为事实劳动关系—全日制用工 —用人单位损失更大。
用人不招，招人不用的体现环节
劳务派遣单位招人，用工单位用人
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三方关系解读之---
3、用工单位与劳动者
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法律规定不明，风险点出现了！！
• 用工单位和劳动者的关系认定是劳务派遣 形式如何认定的核心问题。
• 但是……
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风险提示---签订书面协议，依法按规操作
• 在非全日制用工中，一旦发生劳动争议， 用人单位第一步要做到的就是证明双方之 间是非全日制用工关系，而劳动合同无疑 是确定用工性质最好证明。书面合同有助 于避免将非全日制用工与事实劳动关系相 混淆，对用人单位而言有着减小用工风险 的作用。因此法律规定对非全日制用工不 强求签订书面劳动合同，但用人单位还是 应当加强劳动合同管理，与员工签订书面 合同，以更好保护单位和员工的利益。
有效，对劳动者无效。
为什么？
• 双方之间形成有偿，双务的合同关系，受 合同法调整。
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三方者
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一个关系，一个调整（劳动法）
劳务派遣单位与劳动者之间签订劳动合同 而建立劳动关系，双方之间发生劳动合同 上的权利义务。
• 误区一：用工单位为省事直接向劳动者发工资 。
• 风险点规避：1、由劳务派遣单位扣除相应管 理费后，向劳动者支付工资；2、双方在劳务 派遣协议中书面协议，劳务派遣单位可以委托 用工单位代为向劳动者支付工资。从法律上明 确即使是用工单位支付工资，也只是劳务派遣 单位的代理人。
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用工单位和劳务派遣单位有啥责任 ？
• 1、用工单位承担与劳动过程相联系的 义务—人身关系（劳动保护、工作时 间、竞业禁止）
2、派遣单位承担与劳动合同本身相联 系的义务—财产关系。（社会保险、 劳动报酬、解除合同的经济补偿）
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一个小案例
• 受民法调整----平等主体之间的法律关系---民事主体----雇佣关系----民事诉讼
• 受劳动法调整----不平等主体之间（劳动者 和用人单位）----劳动关系----劳动争议仲裁
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（二）非全日制用工风险及防范
2、未订立非全日制用工书面协议的法律风 险
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（三）劳务派遣--法律风险及防范
2、关于工资那点事儿，想说爱 你不容易！
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用工单位工资发放误区一和二
• 工资的发放形式往往是认定事实劳动关系的最 重要因素。一旦被认定为事实劳动关系，就要 承担雇主责任。
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用工单位工资发放误区一和二
• 风险点规避：1、用工单位在选择劳务派遣 单位时，及时审查其资信；2、在签订劳务 派遣协议时可要求劳务派遣单位提供担保 ；3、在履行劳务派遣协议时，应及时支付 相关的服务费用。
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派遣单位和用工单位行使管理职能，两家企业的 规章制度发生冲突时将如何适用，法律对此没有 明文规定。
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风险点规避
• 1、用工单位在于劳务派遣单位签订劳务派 遣协议之前，双方应进行充分沟通，了解 对方规定。
• 2、劳务派遣单位与劳动者在签订劳动合同 时，直接规定劳动者应遵守某一方的规章 制度。
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• （一）劳务派遣的概念
用人不招，招人不用的三方关系
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劳务派遣的概念
• 劳务派遣单位与用工单位签订劳务派遣协 议；在得到劳动者同意的情况下，劳务派 遣单位将与劳动者通过签订劳动合同的方 式，将劳动者派往用工单位；用工单位与 劳动者签订劳务用工协议，对劳动者实行 实际管理；用工单位按月支付给劳动者报 酬，将工资交付劳务派遣单位发放，劳务 派遣单位也可委托用工单位直接向劳动者 发放，派遣单位要扣除相应管理费的一种 用工形式。
完美组合---理想很丰满，现实很骨感
• 理想（未然性）
没有实现的东西，未知 的事情。
自己工作之前对专业的 自信满满。
纸上谈兵的过程
现实（已然性）
已经发生的事，真实的存在。
工作见闻。
《劳动合同法》第七条用人单位自用 工之日起即与劳动者建立劳动关系。
《劳动合同法》第十条第二款 已建立 劳动关系，为同时订立书面劳动合同 的，应当自用工之日起一个月内订立 书面劳动合同。
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（二）三方关系解读之--
1、劳务派遣单位与用工单位
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一个关系，一个调整（合同法）
• 用工单位和劳务派遣单位之间签订劳务派 遣协议，该协议应在劳动者到用工单位工
作之前订立，而且协议内容因告知劳动者 。
• 该协议只在用工单位和劳务派遣单位之间
（二）非全日制用工风险及防范
1、一个主体引发的误解
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非全日制用工主体---用人单位 用工
• 非全日制用工属于劳动关系，根据《劳动 合同法》第二条规定的适用范围，非全日 制用工只限于用人单位用工，而不包括个 人用工形式。个人用工属于民事雇佣关系 ，受民事法律关系的调整。
（2）劳动者在同一用人单位一般平均每日工 作时间不超过四小时；
（3）每周工作时间累计不超过二十四小时； （4）可以订立口头协议；？（风险点） （5）劳动者可以与不同单位订立多个劳动合
同，后订立的劳动合同不得影响先订立的 劳动合同的履行。？（风险点）
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非全日制用工的特点
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（二）非全日制用工风险及防范
4、侵权或公司商业秘密被泄露等法律风险
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签订一个保密协议吧！
• 非全日制用工劳动者可能同时与数个单位 存在劳动关系，甚至这些单位之间有可能 存在竞争关系。如果不加强用工管理和商 业秘密保护，用人单位的商业秘密也有被 泄露的法律风险。
• 但是……
风险点
• 在劳务派遣中，同时存在劳务派遣单
位与用工单位两个主体的规章制度。
若二者存在冲突，也会给用工单位带
来风险。
特殊合同临时用工合同与劳务派遣合 同法律风险防范
法律没有明文规定，一个小案例来分析
• 小王与劳务派遣公司签订劳动合同，被派遣至某 软件开发公司工作。劳动合同约定，小王应当遵 守其《人事管理制度》连续旷工5日，派遣公司 可以解除劳动合同。小王到软件公司上班后，用 工单位向其发放《员工手册》，其中规定派遣制 员工连续旷工三日的，将被退回派遣单位。后劳 动者连续五日未到公司工作，被认定为严重违反 规章制度，派遣单位以此为由与小王解除劳动合 同。小王不服申请仲裁。