二、辩护制度的基础
辩护制度与民主



民主制度要求广泛地组织公民参与公共事 务管理，并且在个人、个人权利同国家的 关系中，给予前者突出的地位 只有在民主体制下，刑事审判真正成其为 一种诉讼，而非专制压迫的工具，刑事辩 护制度才能找到其生长的社会基础 刑事辩护所具有的说理性而非压制性的、 说服性而非强制性的特征，都是与民主制 相通的
三、辩护权及其正当性
律师辩护的不可或缺性
1、自我辩护难以实现 2、法律的专业性太强 3、公平裁判理论认为，设立刑事辩护制度，警察、 检察官单方发现事实的规则进行有争论的说明， 以抑制政府的有利地位和确保政府不强迫被指 控人进行供述 ，否定话语霸权 4、权利理论认为，依靠司法机关的自我约束与谨 慎从事是难以保障被告人的权利的，刑辩制度 旨在为政府提出和赢得起诉设置障碍。有利于 发现案件真实作为其存在的根据


5、大陆法系近代的刑事辩护制度的产生： 1789年法国的《人权宣言》的无罪推定原则， 为刑辩制度的确立提供了根据，1808年法国 刑事诉讼法典确认辩护权的诉讼原则 6、辩护权成为国内法原则，以及联合国人权 活动的基本原则之一、国际刑事司法准则
我国辩护制度的发展
（1）我国古代法律文化中的讼师 讼学与教唆词讼罪 （2）清末律师制度引入 （3）1949-1979年，受虚无主义思想影响，中 国律师制度完全被取消 （4）1979年恢复 （5）1996年我国刑事诉讼法的修改 （6）刑事诉讼法修正
辩护权的种类

种类：自行辩护、委托辩护、指定辩护




原刑事法规定：指定辩护只适用于审判阶段 * 此后增加了法律援助条款 N34-1、最高法解37、 * N34-2 增加了盲聋哑或者审判时为未成年人而同 有委托辩护人的，法院应当指定 * N34-3 被告人有可能被判死刑而没有委托辩护人， 法院应当指定 * 指定辩护应当从承担法律援助义务的律师中指定
指定辩护

将第三十四条修改为：“犯罪嫌疑人、被告人因经济 困难等原因没有委托辩护人的，本人及其近亲属可以 向法律援助机构提出申请。对于符合法律援助条件的， 法律援助机构应当指派律师为其提供辩护。 “犯罪嫌疑人、被告人是盲、聋、哑人而没有委托辩 护人的，人民法院、人民检察院和公安机关应当通知 法律援助机构指派律师为其提供辩护。
辩护权及其发展



1、狭义上的辩护权是指被指控的人针对指控进行 反驳、辩解以及获得辩护帮助的权利。通过陈述 权、提供证据权、提问权、辩论权、获得辩护人 帮助权等得以具体化。 2、广义上的辩护权除包括狭义辩护权之外，还包 括其延伸部分，如证据调查请求权、上诉权、申 诉权等，是被指控人所有诉讼权利的总和 辩护权是被指控人（犯罪嫌疑人、被告人）自己 行使的辩护权；或者包括辩护人为其当事人进行 防御所拥有的各项诉讼权利。
律师法对阅卷权的 修订
பைடு நூலகம்
2007年《律师法》34：（2007年修订）受委 托的律师自案件审查起诉之日起，有权查 阅、摘抄和复制与案件有关的诉讼文书及 案卷材料。受委托的律师自案件被人民法 院受理之日起，有权查阅、摘抄和复制与 案件有关的所有材料

修正案 第38条辩护律师自人民检察院对案件审查起诉 之日起，可以查阅、摘抄、复制本案所指控的 犯罪事实的材料。其他辩护人经人民法院、人 民检察院许可，也可以查阅、摘抄、复制上述 材料。”

问题一：无法查阅有利于被告人的证据 问题二：查阅关键证据受限 问题三：阅卷规定过于复杂

2012年N172：人民检察院认为犯罪嫌疑人 的犯罪事实已经查清，证据确实、充分， 依法应当追究刑事责任的，应当作出起诉 决定，按照审判管辖的规定，向人民法院 提起公诉，并将案卷材料、证据移送人民 法院
辩护制度与诉讼模式


在弹劾式诉讼中，控辩双方是平等的，可 以互相辩论，由此发展出律师辩护制度。 在纠问式诉讼中，辩护权之所以被限制， 甚至被取消，主要是因为它在一定程度上 妨碍了对犯罪的追究
辩护制度与诉讼价值
——正当程序和犯罪控制模式之辨 正当程序模式主要考虑防止无辜者被宣告有罪， 将个人权利置于效益之上，如果法院监视了个 人的权利和宣告无辜者有罪，法院的合法性将 受到最大的威胁。 犯罪控制模式则基于对犯罪行为的控制，强调 有效地处理案件，如果法院被认为纵容罪犯或 不能有效地镇压犯罪，则构成对刑事法院最大 的威胁。
一、辩护制度的产生与发展
辩护制度的发展



1、弹劾式诉讼下，古希腊时期的自我辩护 2、古罗马时期：弹劾式诉讼中，职业辩护 人的出现到律师辩护制度 3、纠问式诉讼制度下，刑事辩护不复存在 4、英国中世纪，刑事辩护制度得以保留与 发展：从中间人到辩护人，由亲朋好友到 法律专家，从而实现辩护人职业化
会见权

N36：会见的时间——自侦查机关第一 次讯问，或采取强制措施之日起，受委 托的律师可以会见和通信，在押的犯罪 嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有关案件情 况


会见的批准： N96:侦查阶段律师会见犯罪 嫌疑人，除涉及国家秘密案件外，不需批准。 按照最高人民法院等六部委制订的《关于刑 事诉讼法实施中若干问题的规定》，侦查机 关应在48小时内安排会见。
刑事诉讼中，控方和辩方只有平等，才 能全面收集证据，更利于发现案件事实真 相。律师的参与与帮助，使得犯罪嫌疑人 与侦查机关之间的平衡关系得以很大程度 的实现。律师在侦查阶段行使辩护权，可 以有效限制侦查权的扩张，增强辩方的力 量，实现控、辩平等。
侦查阶段律师辩护权的运行现状及其完善
N33：“公诉案件自案件移送审查起诉之 日起,犯罪嫌疑人有权委托辩护人”， N82:“诉讼参与人是指当事人、法定代 理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴 定人和翻译人员。”



修正案： 增加一条，作为第三十九条：“辩护人认 为在侦查、审查起诉期间公安机关、人民 检察院收集的证明犯罪嫌疑人、被告人无 罪或者罪轻的证据材料未提交的，可以申 请人民检察院、人民法院调取有关证据。” 增加一条，作为第四十条：“辩护人收集 的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达到 刑事责任年龄、属于不负刑事责任的精神 病人的证据，应当及时告知公安机关、人 民检察院。”
辩护权与律师伪证罪


1979年刑法中并无关于律师伪证罪的设置。 1996年刑事诉讼法规定律师提前介入到侦 查阶段，N38：辩护律师和其他辩护人，不 得帮助犯罪嫌疑人、被告人隐匿、毁灭、 伪造证据、不得威胁、引诱证人改变证言 或者作伪证以及其他干扰司法机关诉讼活 动的行为。违反前款规定的，应当依法追 究法律责任。 1997年刑法确认伪证罪
法律界对取消 306条的抗争


2000年3月的全国人大会议上，以陕西代表 团张燕律师为首的30位全国人大代表正式提 出了“取消《中华人民共和国刑法》第306 条的规定”的议案。 全国律协提出了设立我国“律师执业案件 追诉立案听证审查程序”的建议，
律师豁免权问题的争论



(1)律师在刑事辩护中发表的言论，不受法 律追究。 (2)律师在刑事诉讼中向法庭提供或出示之 文件、材料失实的，不受法律追究。 (3)在刑事诉讼中，律师之人身自由、人身 权利不受侵犯。


5、无罪推定的逻辑是：不能证明有罪即是 无罪，因此，无罪是不需要证明的，需要 证明的是有罪 ，因此 辩护权具防御性，辩 护权的行使旨在对抗控诉方的指控、抵消 其控诉效果，辩护权是被指控人进行自我 保护的一种手段。 6、在刑事诉讼中，控辩双方是对立统一的， 没有控诉也就没有辩护，两者缺一不可
四、辩护权的行使
“被告人有权随时委托辩护人。人民法院自受理自诉案 件之日起三日以内，应当告知被告人有权委托辩护人。 “辩护人接受犯罪嫌疑人、被告人委托后，应当及时告知 办理案件的司法机关。”

增加一条作为第三十六条：“辩护律师在 侦查期间可以为犯罪嫌疑人提供法律帮助； 代理申诉、控告；申请变更强制措施；向 侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案 件有关情况，提出意见。”
调查取证权
N37：“辩护律师经证人或者其他有关单 位和个人同意，可以向他们收集与本案有 关的材料，也可以申请人民检察院、人民 法院收集、调取证据，或者申请人民法院 通知证人出庭作证。”“辩护律师经人民 检察院或者人民法院许可，并且经被害人 或者其近亲属、被害人提供的证人同意， 可以向他们收集与本案有关的材料。”
律师在侦查阶段的法律地 位
修正案将第三十三条修改为：“犯罪嫌疑人在被侦 查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起， 有权委托辩护人。在侦查期间，只能委托律师作 为辩护人。侦查机关在第一次讯问犯罪嫌疑人或 者对犯罪嫌疑人采取强制措施时，应当告知犯罪 嫌疑人有权委托辩护人。人民检察院自收到移送 审查起诉的案件材料之日起三日以内，应当告知 犯罪嫌疑人有权委托辩护人。

“犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑、死刑而没 有委托辩护人的，人民法院、人民检察院和公安机关 应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。”
对指定辩护的修正


辩护人范围 N32 （1）律师 （2）人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所 在单位推荐的人 （3）犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友 N32：可以委托一至二人作为辩护人



原N36-2 律师在审判阶段阅卷的规定----本 案所指控的犯罪事实的材料 这一款受到原N150的限定为：人民法院对 提起公诉的案件进行审查后，对于起诉书 中有明确的指控犯罪事实并且附有证据目 录、证人名单和主要证据复印件或者照片 的，应当决定开庭审判。 起诉书、证据目录、证人名单和主要证据 复印件。 六机关实施意见：主要证据包括（1）起诉 书中涉及各证据种类中的主要证据（2）多 个同种类证据中被确定为主要证据（3）作 为定罪量刑的情节的自首、立功、中止，
辩护权的独立性