结合典型案例看施工合同履约证据及其管理（七）——被索赔3032万元看忽视隐蔽工程验收单顺延工期的教训
今天给大家带来的是一家国有施工企业由于不重视工期顺延签证管理最终被索赔3032万元，其教训深刻不禁令人扼腕！
案件第一次上诉最高院时，该施工企业委托朱树英作为上诉审代理律师，企业领导无可奈何地向朱树英自嘲感叹：“朱律师啊，我这次发神经病了。我做原告起诉催讨工程欠款，结果打来了一根上吊绳，我要赔被告3032万元，如果这个案件改判不了，我们企业只能死路一条了。”本案的特殊之处在于原审湖北省高级人民法院一审判决后，委托人提起上诉。经朱树英的努力，案件已在二审调解中取得明显的成效，但因上诉人的原因最终调解不成，案件被发回重审后因故没有继续代理。作为代理律师，朱树英直至今天仍对此案最终未能成功减少当事企业的损失而感到郁闷纠结。这一典型案件——施工单位因工期逾期造成占工程总造价一半达3000多万元损失的教训，为所有的施工企业敲响了一记警钟。从“伤痛”中不断学习，是为了更好的前行。今日“树英说”，就让我们一起撕开这“伤疤”，好好吸取其中的深刻教训。
结合典型案例看施工合同履约证据及其管理（七）——被索赔3032万元看忽视隐蔽工程验收单顺延工期的教训
本栏目《结合典型案例看施工合同履约证据及其管理》正在一篇一篇推出以案论法经验教训的分析总结，该系列之三《从6068万元反诉被驳回看有关工期证据的形成和搜集》，通过抗辩反诉获得成功，重点介绍有关工期书面证据管理的形成和搜集；系列之四《从上海锦江北楼下沉至-2.6米看水准点取定证据形成的专业性》，说的是施工过程中固定程式书面文件水准点取定单的证明作用，并且当工期起算发生争议时，水准点取定的时间点可作为工程的实际开工日期；系列之五《“王牌军”追欠索赔案胜诉反映会议纪要的四不原则》，说的是固定程式书面文件每周例会纪要在工期发生争议时不可替代的证明力；系列之六《上海欢乐谷侵权赔偿案隐蔽工作验收单自证当
事人无过错》，介绍了又一种固定程式书面文件隐蔽工程验收单，在发生侵权赔偿案件时当事人能够证明自己无过错。这一系列施工过程中经常使用的书证即固定程式文件都有一个共同的特点——各方当事人须在同一文件的形成时共同签字盖章，从而对各方当事人产生证明力。
上一篇《上海欢乐谷侵权赔偿案隐蔽工作验收单自证当事人无过错》中说到的隐蔽工程验收单，不仅能够证明施工过程中已被隐蔽或覆盖的分部分项工程质量是否合格，而且在工程质量与工期发生矛盾时，能够对工期能否顺延起到有效的证明作用。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第15条规定：“建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。”司法解释这一规定来源于当时施工行业的交易习惯——1999版《建设工程施工合同（示范文本）》通用条款，通用条款第18条规定：“【重新检验】无论工程师是否进行验收，当其要求对已经隐蔽的工程重新检验时，承包人应按要求进行剥离或开孔，并在检验后重新覆盖或修复。检验合格，发包人承担由此发生的全部追加合同价款，赔偿承包人损失，并相应顺延工期。检验不合格，承包人承担发生的全部费用，工期不予顺延。”因此，当发生工期延误纠纷案件尤其是与隐蔽工程质量有关的纠纷案件时，施工单位如果能够提供已完工程质量经检验合格的隐蔽工程验收单，就能够对工期延误的责任划分以及工期顺延起到积极的证明作用。
一、从施工企业被索赔工期违约金3032万元看忽视隐蔽工程验收单顺延工期的教训。
本案发生在湖北省武汉市。1998年6月，建设单位武汉某房地产公司与武汉某建筑公司经招投标签订了一份《建筑安装工程合同》。合同约定：由武汉某建筑公司承建位于武汉市香港路与光华路交汇处一幢科技大楼（B）和综合楼（C1、C2）；质量标准为合格；合同造价以包干价方式计价，双方约定合同包干价款为6000万元，其中单价包干造价为1034.48元/平方米；约定整体工程工期要求为：1998年6 月18日开工，1999年5月31日竣工；其中B栋应于1999年5月31日竣工，C1、C2栋应于1999年2月15日完
工；如承包人逾期竣工，逾期一个月以内处每日35万元罚款，逾期超过一个月，每日按合同价的千分之一承担违约金。
在工程的基础施工阶段发生了基坑塌方事故，研究加固和修复方案致使工程停工了237天；施工过程中还发生了造成工期一再延误的许多事由；最后C1、C2栋的实际竣工日期为2000年1月8日，B栋的实际竣工日期为2001年9月。2001年10月12日，双方办理了工程决算确认总价款为6225万元，施工期间发包人已支付了5020万元，尚欠1204万元。
工程交付后，双方因发包人拖欠工程款以及是否应由承包人承担逾期竣工的违约责任发生争议。经协商不成，发包人于2002年8月1日向湖北省高级人民法院提诉讼，请求承包人支付逾期违约金共5280万元。承包人以拖欠工程款为由提起反诉，请求发包人支付拖欠款1204万元，利息263万元。一审法院经审理确认发包人在施工过程中已经支付工程款5020万元，尚欠承包人工程款1204万元。同时法院对C1、C2栋工期延误324天,B栋工期延误811天的原因进行了审理，根据承包人提供的证据确认C1、C2栋可顺延工期61天，B栋工期可以顺延136天，法院未对基坑塌方事故及其加固和修复致使工程停工237天认定可以顺延工期，而经上述核减后的逾期工期即C1、C2栋逾期263天及B栋逾期675 天，认定应由承包人承担相应的违约责任。2003年10月31日，湖北省高院对本案作出一审判决，判决承包人应根据双方合同约定的日逾期违约金承担上述工程逾期竣工的违约责任，经计算承包人应承担的逾期违约金为3032万元。同时认为发包人未支付工程余款，系行使抗辩权而无需承担违约责任。判决承包人和发包人各自应向对方支付的款项相抵后，由承包人向发包人支付1828万元。
一审判决后，承包人不服判决向最高人民法院提起上诉，同时变更诉讼代理人，委托我和另一位建纬所律师曹文衔作为二审代理人。我们在代理二审过程中从施工过程发生基坑塌陷质量事故、设计变更、增加的洽商导致工程量增加、发包人延期付款四个方面提出这些因发包人的原因导致工程延期的天数均应予以相应顺延的观点。根据我们的经验，如果这些事由承包人在履行过程中及时办理了工期签证和工期索赔，签证或索赔未获成功则及时行使合
同履约抗辩权，工期顺延的主张本应获得支持。但是凭心而论，这些事由或者是证据不够充分，或者是在一审审理过程中未予以主张，尤其是承包人未能提供基坑支护体系的隐蔽工程验收单作为证据，虽然验收支护体系是客观事实，经推理基坑未经验收合格不能进入下道工序的挖土施工，但案件没有证据证明为法律真实。二审法院在审理过程中做了大量调解工作，我们也与发包人多次洽商，发包人也曾同意在不支付剩余工程款前提下，同意承包人只承担700万元的工期违约金；并以另行发包一个工程由承包人施工，此部分违约金作为工程垫资款方式了断本案。但承包人只同意以未付款为限承担工期逾期的违约责任，使本案调解最终未能成功。2004年6月29日，最高人民法院以一审认定事实不清为由将本案发回原审法院重新审理。由于代理人经反复努力认为最为妥善的调解方案委托人不能接受，我们认为案件本身缺乏有效证据，继续代理本案不合时宜，故我们不再接受案件的再审委托。原审人民法院另行组成合议庭重新审理本案，认为原审认定事实清楚，证据确凿充分，判决结果并无错误。于2004年11月1日与原审同样的判决结果做出重审判决。承包人仍不服重审判决再次向最高人民法院提起上诉。上诉审法院于2005年8月16日终审判决维持原判。本案遂成为承包人一案承担3032万元工期违约金的典型案例。
二、施工企业应从本案汲取教训，深入研究工期顺延的证据，尤其是隐蔽工程验收单的证明作用。
工程实践中，建设方（即发包人）通常情况下为使其所投资的物业尽早投入使用，产生商业价值，会在招标或签约时尽一切可能压缩工期，并约定高额的工期逾期违约金。而承包人为了取得项目，往往在投标时并未充分论证，就接受了发包人无序缩短合理工期的苛刻条件，致使工程的工期安排基本上没有什么余地，继而导致工程竣工的延误。因此，一般情况下建设工程工期延误成为施工常态，按期竣工才是特例。而工程一旦因逾期竣工产生争议，由于施工单位普遍不重视工期顺延的证据搜集和固定，未能在施工过程中留取足够的证据，逾期竣工往往成为发包人向承包人主张工期损失赔偿的“核武器”。
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承发包双方关于工期延误的举证责任依法不对等。
因承包人原因造成工期逾期又称工期延误，分为可原谅的工期延误和不可原谅的工期延误，也称为工期顺延和工期延误。工期顺延是指非因承包人原因引起的工期逾期，在这种情况下，承包人有权向发包人主张工期及费用的补偿；工期延误指的是因承包人原因导致的工期逾期，在这种情况下，承包人无权向发包人主张工期及费用的补偿，反而需要赔偿发包人的相应损失。
分清造成工期逾期的原因，发承包双方的举证难度完全不对等，发包人具有天然的优势。涉及举证责任，主要依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第90条和第91条，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条。第90条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”第91条规定：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外:（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”第2条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”如上述诸条文所示，我国民事诉讼采用的是“谁主张谁举证”的原则，举证不能则要承担败诉的后果。
据此，关于工期延误问题的举证，发包人需要举证的只是承包人存在逾期的事实以及发包人因承包人逾期竣工所造成的损失，一般情况下，发包人仅需提供施工承包合同、开工令和竣工验收证明，就可证明实际工期长于约定工期，依据施工合同关于违约金的约定，发包人便有权向承包人主张违约金。
与此相对，承包人需要提供反证证明，工期的逾期责任是由发包人、不可抗力或是与发承包双方无关的第三方引起才可抗辩发包人的工期违约请求权。而建设工程工期逾期通常不是由单一事件引起，而是多个事件的叠加，在某些极端的案例中，事件数量可能高达数十甚至上百。对于每一个工程事件，承包人均需举证证明符合如下要件才可充分抗辩发包人的逾期责任主张：a)该事件存在的证据；b)该事件与工期延误存在因果关系；c）工期延误的时长；d)工期延误的责任方并非施工单位；e）承包人已经依照合同约定的程序及时限提交了索赔报告。
以本案的工期逾期的原因举证为例，发包人的举证使法院轻易地认定承包人工期逾期的实际天数，而承包人则缺乏工期顺延的证据，尤其是基坑塌陷的停工时间长达237天，法院并未认定能够顺延工期。依据上述关于举证责任的法律规定，如果承包人无法就工期逾期提供足够的抗辩证据，则要承担举证不能的后果，即不但无法主张工期逾期的停窝工损失，反而要就逾期工期向发包人承担逾期违约金。这一进一出常常就是两倍以上的损失。这就要求施工企业在履约过程中一定要加强履约管理与证据固定，对施工过程中所有事件的相关资料均予以书面留存，方能在争议解决中赢得有利地位。
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本案承包人草率签订极其不利的违约条款，又未加强对工期顺延的签证管理，未重视工期顺延证据的固定，导致举证不能。
本案涉案工程在招标时，招标人对拟建办公楼的工期特别注重，提示投标人工程的工期控制及逾期违约金都是中标的重要条件。在这种情况下，投标人为了中标，只能提高工期的控制措施和逾期违约金的比例。中标合同约定：该工程固定总价为6000万人民币，而工程逾期1个月内违约金为每天35万元，占总造价的5.8‰(年化211.7%)；逾期超过1个月，每天违约金6万元，占总造价的1‰（年化36.5%），且上不封顶。这一比例远远高于银行同期贷款利率6%/年。
如此苛刻的条件实际上蕴含着巨大的风险，而施工单位并未意识到这一点，并未意识到在合同的苛刻条件下，任何一次工程事件导致的工期逾期，如果未能留取足够的工期顺延证据，则将直接转化为高额的违约金。承包人在其履约过程中，其并未采取足够的措施加强对工期的控制，当影响工期的工程事件发生后，其也未进行足够的工期签证管理，致使风险变成了实际损失。本案项目合同关于工期及违约金的约定如此之苛刻，但该企业领导并未真正的重视该项目的履约管理，未组织、调动各项目经理部的重视，在思想上没有认识到工期是造价的对价，工期延误每一天都会产生相应的违约金；没有认识到本合同对工期违约金上不封顶的巨大风险和严重后果；也没有认识到累加的工期违约金可以在工程款结算时抵扣；从而并未在工期顺延签证上加强管理，最终导致己方举证不能，蒙受巨大损失。
工期顺延签证，是承包人履行合同的专项管理，双方合同对此有明确约定。本案合同第12条约定：在施工过程中如遇下列情况，应顺延工期；（1）由于人力不可抗拒的灾害；（2）设计变更和工程量的增加；（3）发包人不能按约定的日期提供图纸、供应设备和材料；（4）经发包人同意的其他情况。第26条约定：双方均必须坚持按审定的设计施工图施工，任何一方不得随意变更设计；确需变更设计的，应取得以下两项标准：（1）超过原设计标准和规模时，需按原审批程序重新报批取得相应的投资和材料制备；（2）经原设计单位审查取得相应的图纸和说明。第27、28条对发包人和承包人提出设计变更的通知程序和工期协商等做了明确规定。事实上，合同履行过程中发生了大量的设计变更，也办理了大量的联系函、复函、工程联系单备忘录等相关证据，但并没有证据证明承包人据此要求顺延工期的签证，也没有发包人或监理人同意顺延工期的答复材料。
例如，在本案主楼办公大楼基坑施工中，1998年7月11日发生塌方而停工，一直停至1999年3月8日才恢复施工，停工期间长达237天，有7个多月。基坑开挖施工前，混凝土支护体系便已完成。混凝土支护体系作为隐蔽工程，需先进行验收方能进入下一道工序即基坑开挖。换而言之，施工单位完全可以以隐蔽工程已经验收合格来证明自己没有责任，要求停工期间的工期顺延并由发包人承担停工期间的损失。但本案的证据表明：在此期间，没有任何
证据能够证明承包人曾经提出过工期顺延的书面要求，也没有双方曾经协商责任分担的相应证据。一句话，承包人对停工长达237天、按合同工期违约金约定计算，共计2292（35*30+207*6）万元的可以办理顺延手续的事项没有办理相应的签证手续。显然，该项目经理部并没有落实专人分管签证管理工作，也没有相应的发生该签证没签证的事后审查制度。而上述失职行为的直接后果就是这237天的工期逾期，承包人不但无法向发包人主张相应的停窝工损失，反而要向发包人承担2292万元的逾期违约金，损失不可谓不惨重。
3当证据明显不足时提起相关诉讼要极度慎重，需仔细研究合同工期及逾期违约责任条款的约定，对建设单位提出追究工期违约责任无有效化解对策时，要慎重选择调解方式解决争议。
本案工程完工交付发包人使用后，承包人一直在催要被拖欠的合同固定价范围内的1204万元工程款，而发包人也一直以承包人工期严重延误为由拒付。换而言之，承包人应当预见到一旦己方通过诉讼追讨工程欠款时，发包人也会以工期延误进行反诉抗辩。故在起诉前，承包人应就工期延误问题的应对策略进行充分研究，并准备好相应证据。时过1年零6个月，承包人提起诉讼时的依据仅仅是《合同法》第283条的规定：“发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。”但却忽略了本条条文的适用要以约定为依据，而前述合同对本条的内容有具体约定。承包人恰恰应以确凿充分的签证证据为前提，在发生该条规定可以顺延工期的各种事由，应依合同的约定办理催告手续即要求顺延的签证手续，工期方可顺延。但本案诉讼过程中，承包人并未举证其曾向发包人主张过工期顺延的签证手续。故原审法院以此认定，承包人举证不能，不支持承包人的主张。
由于案情缺乏证据，已经陷入不利，二审过程中，我代表承包人一方与发包人代理人多次进行调解，还去武汉与发包人的法定代表人进行当面调解。经不懈努力，已洽谈到发包人同意把违约金总数3032万元减去应支付承包人工程尾款1204万元后的1828万元，降低到700万元；并同意另行委托承包人一个工程，把这700万元作为垫资款的一揽子解决方案，该处理方案已经
在可能的范围内将损失减少到最低，但由于承包人坚持要求全部免除1828
万元剩余的违约金而调解未能成功。将最后的一丝减损希望磨灭。
本案承包人在履约过程中不注重工期顺延证据的管理，本已将自己陷入一个及其不利的境地，在诉前又未对自身的处境及证据进行充分的评估，未考虑其他争议解决途径，例如谈判、和解、有关部门协调等方式，而选择贸然提起诉讼，将自己置于骑虎难下的局面，而在诉讼进程已经完全不利的情形下，依然拒绝最后可以减损的条件方案，最终被法院判决支付违约金3032万元。
本案的履约过程及诉讼过程真可谓是“一步错，步步错”。承包人未经足够考虑，签下风险极大的合同，已经置自己于不利；履约过程中，却并未针对合同的风险点，对工期顺延证据加大控制力度，反而疏于管理，没有形成工期顺延的证据；到欲起诉时，竟几乎没有证据可以支持其工期索赔的主张；又在未对证据及诉讼策略进行合理分析的前提下，草率提出诉讼，最终被当事人反索赔5280万元；又不及时提出违约金过高的抗辩，且对我及二审法院的调解结果拒不接受，最终导致了3032万的巨额赔偿。
上述案件因证据不足导致当事人遭受巨大损失，这在我三十多年的律师执业生涯中产生了令人难以忘怀的深刻教训：承包人对合同履约的证据管理不重视，没有将工期顺延的证据及时固定。施工企业不能仅仅关注如何扩大市场，更应该关注施工过程中的证据管理。施工企业提高合同管理水平是区别一流企业与普通企业的分水岭，证据管理更是企业保护自身权益的最后一道屏障，是管理的重中之重。
施工合同纠纷中关于工程款结算和支付应当注意的九大 问题 在建筑工程施工合同纠纷中，当事人因工程款结算及支付工程款具体数额而发生的争议，通常是案件的主要争议焦点。一般情况下，确定工程款结算方式及数额的基本依据是双方当事人合同的相关约定，但审判实践中常常会出现合同对此约定不明或者约定无效或者因履行合同的行为导致难以依照合同约定确定工程款数额的情形。这就需要法官依据合同约定并结合案件的实际情况予以认定。 问题一：《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条的适用 该解释第二十条规定：“当事人约定，发包人收到施工结算文件后在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予以支持。” 从司法解释的内容看，对于一方提交的结算文件的效力非常明确，即承包人提交的结算文件只有在双方有明确约定的条件下才能作为结算依据，产生按单方报价结算的后果。如果双方对此没有明确约定，则单方报价的结算文件不得作为结算依据。我们认为，适用司法解释第二十条的前提应当满足三个条件：(1)要有明确约定。即当事人在合同中明确约定了发包人审核竣工结算期限，
且在该期限没有答复视为认可该结算文件的，该约定才对双方当事人具有约束力。因此，发包人收到承包人递交的结算报告，是导致承包人提出结算报告作为结算依据的基本条件;而发包人收到承包人提出的结算报告后，在约定期限内不予答复，是结算报告作为结算依据的必要条件。(2)提交结算文件的方式必须是书面的。递交结算的方式不适用留置送达。如果承包人不能举证证明已向发包人递交了结算报告，则不能产生作为结算依据的法律后果。(3)发包人在收到承包人提交的竣工结算文件后，逾期不予答复。只有在同时满足上述三个条件的情况下，承包人提交的竣工结算文件才可以作为工程款结算的依据。 但在实践中，无论是当事人还是法院，在认定该条的性质和适用中，仍时常发生分歧。导致两级法院对此认定和判决不统一。比如，审理建设工程施工合同纠纷案件过程中，发包人与承包人采用建设部制定的建设工程施工合同格式文本签订了施工合同，内容大多属于通用条款。其中第三十三条第三款规定：“发包人收到竣工结算报告及结算资料后二十八天内无正当理由不支付工程结算价款，从第二十九天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。”在工程竣工验收合格后，承包人向发包人报送了竣工结算文件，而发包人未作任何答复。承包人即以该施工合同通用条款第三十三条第三款为依据，直接请求按照最高人民法院《建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题司法解释》第二十条的规定，判令发包人按照承包人报送的结
重庆市基础工程有限公司 苍溪农村商业银行综合办公楼合同变更、履约管理制度 二○一八年十一月
合同变更、履约管理制度 为加强对公司、项目部已签订合同执行过程的监督管理，降低合同履行过程不规范带来的潜在风险，经研究决定，特制定以下规定以供执行。 一、合同履约执行管理的基本要求 生效的合同系双方真实意思的表示，对于合同各方均具有法律约束力。如果合同方不按合同约定条款履行义务，就应当承担相应的违约责任。因此，合同履行管理的基本要求为： 1.我公司严格按合同约定履行，首先做到我公司一方不违约； 2.督促对方按合同履行其义务，如对方在履行中有不符合合同约定的行为，要密切关注，及时做出反应，固定对方违约的证据，为以后处理合同纠纷做准备。 二、加强合同履行管理的方法 合同履行部门、财务部、行政部等部门都应当按下列要求做好各部门的合同履行管理工作。 (一）我公司为履行合同所做的工作，要留有记录或者证据。 如：支付款项的，应当在原始凭证上写明款项用途及对应的合同编号等；接收货物的，应办理交接手续，交接人应当签字确认，验收的应当有验收记录，有异议的应当注明等。 （二）及时发出催告和异议 催告一般是用来催促对方按合同履行其义务，同时，催告也是进一步采取某些行动的必备前置程序。异议一般是在接受对方交付的情况下，
发现对方的交付不符合合同约定，如接受对方交付的货物后发现质量不符合合同约定，则应及时向对方提出异议。在合同履行过程中，催稿、异议等重要的事项应当以书面形式作出，以便有据可查。口头形式可以解决的，也可以口头形式做出。 （三）及时收集和保存证据 合同履行过程中，合同各方的往来函件、通知等文书都具有法律效力，如果发生纠纷，也是区分责任的重要证据，合同履行部门负责对合同履行每一环节形成的书面材料完整保存，如果相关材料发至其它部门，应及时转交合同履行部门存档。在合同履行过程中，对于我公司已经履行事实以及对方违约的事实应当及时收集证据，同时，如果我公司一方不慎违约了，应尽量避免被对方掌握证据。对我公司的履行情况应及时做好记录并经对方确认。履行采购合同付款时应由对方当事人出具收款收据或收条，我公司禁止现金形式支付，收款方为签订合同时指定的收款人。 （四）及时处理异常情况。 合同履行中的一些问题，很多是法律层面的问题，技术性与专业性较强，合同履行部门应当慎重对待，并及时与行政部法务沟通和联系，由法务参与处理前述问题，以便及时发现问题，作出相应处理。重大问题需公司领导定夺的，填写《合同履行问题反馈表》上报至公司，由公司领导最终确定解决方案。 （五）合同履行过程中，行政部法务负责协助履约部门监督、检查合同中相应条款的具体履行情况。
浅谈建设工程施工合同纠纷证据收集 【信息时间：2012/5/7 阅读次数： 298】【我要打印】【关闭】 建设工程施工合同纠纷分六大块：第一，施工合同主体纠纷；第二，施工合同工期纠纷；第三，施工合同工程款的纠纷；第四，施工合同质量纠纷；第五，施工合同变更和解除纠纷；第六，建设工程分包合同纠纷。 一、招标前双方签订的合同，单方出具的承诺书 招标前双方签订的合同，单方出具的承诺书等文件，一个招投标的合同纠纷要找招标前双方签订的合同、单方出具承诺书，这很重要。我国招投标不规范，因市场门槛低了，很多施工单位竞争很激烈，一些建筑承包商为了承揽工程，想出各种各样的办法，有的未招先定，提前将合同签下来，这个合同将来是可以利用的。招标前签订的合同、承诺，严格来说，都是无效的，因为只有经过招投标专家评审过滤下来的，最后签中标合同，这些文件才是有效的，但这些文件有什么好处？ 我们做的建设工程案件，头两年所遇到的案件中，70%—80%在招标前都会签乱七八糟的合同、单方承诺。为什么要将这些收集下来？有两个好处：第一，如果代表发包人，可用来威慑承包商。第二，对成规模的发包商、大发包商也有威慑力。将这套东西提交仲裁庭或者法院时，就不断地跟仲裁庭或者法院说，我们之间实际履行的是这个合同，是招投标前签订的合同。为什么？因为招投标最后中标的价格，往往是比较高的，如果能举出这个证据来证明发包人和承包人双方在这个过程中，在招投标前或招投标后，是串通投标的过程，按照《招投标法》的规定，有6项中标无效的情形，这是其中一项。如果有足够的证据证明为串通投标，一般不会将合同认定为有效，因这很难经得住二审的检验。 二、招标文件 招标文件要注意招标图纸、答疑文件、招标补充文件，招标过程中的甲方通知，承包前发包人提供的参考资料和现场资料、现场勘探记录。 招标图纸很重要，因为招标图纸将来是工程结算价款是否发生了变更洽商的重要基础文件。我在做实务施工过程中，有招标图纸丢掉的，有招标图纸不全的问题，这给我们带来很大的麻烦，我们试图通过其他的程序解决招标图纸缺陷的问题。 答疑文件。我在某一个案子中，其中就援引了答疑文件中对我们有利的地方，不断地向仲裁庭灌输我的观点，答疑文件很重要，相当于补充文件。 招标补充文件有的会直接发。
建设工程合同履约管理的一些认识和想法建设工程合同履约管理主要还是围绕施工合同来进行，而对于施工单位来说，合同中约定的自身的主要权利和义务是重点要把握的方向。主要权利方面，工程款的收取是第一位的。主要义务方面，工期的按期完成、质量满足合同约定、安全无事故、文明施工等等，当然，不同的项目，施工合同约定不一样，合同的权利义务也不一样，但大体上应该是相通的。施工单位只有在履行了合同的主要义务后，才能按照约定行使合同的主要权利，这是最基本的道理。同样的，在合同的履约管理上也就分为主要权利的履约管理以及主要义务的履约管理。 在主要权利的履约管理上，需要做的事情是按照合同的约定程序及流程，及时提交相关的资料及文件。比如，预付款的申请表、每月已完成工程量报表、工程进度款的请款表、结算报告及结算资料等等需要按时提交。另外，还应当及时要求建设单位或监理单位对已提交的资料或文件进行签收、审批，并保存好原件。如果建设单位或监理单位未按约完成审批或未按时付款，及时发函催审或催款，并保留好催审或催款的原件及凭证。 在主要义务的履约管理上，质量、安全、文明施工等主要依靠项目人员的项目管理、材料管理等来完成，法务人员只要督促其做好相关的书面资料即可，并定期进行检查。而在合同的履约管理上，重点还是放在工期的履约管理上，这一块单纯依靠项目人员可能无法完成，
涉及到两个问题：一个是项目人员的意识问题，是否有必要向建设单位或监理单位提出工期延期签证一直是他们的疑问，因为这是一个吃力不讨好的活，一方面可能破坏关系，另一方面也没有实际的利益诱惑;再一方面，建设单位在施工过程中一般都不会在工期上对施工单位进行处罚，甚至很多的项目，即使延期很长时间，最后也是不了了之，因此，项目人员会觉得这不是一个迫切的问题。另一个是项目人员的能力问题，即使项目人员想在工期上做点文章，但是又不知道如何下手。 那么为什么工期在合同履约管理中是很重要的呢？因为，一旦项目涉诉，工期是最容易被对方起诉或反诉的一个点，而且这个点又是如此的脆弱，一抓一个准。实际竣工日期与合同约定的竣工日期相差的天数乘以合同约定的处罚标准，就是施工单位需要承担的违约金，如果给对方造成的损失大于违约金的，还需要承担超出的损失部分。而对于施工单位来说，只有提出足够的能够延长工期的相关证据，才有可能避免承担违约责任的风险。当然并不是每个项目都需要将工期的履约管理放在首位，我认为，风险的项目才是主抓的关键。而什么样的项目才是风险项目呢？根据目前中国的国情，一般的，房地产项目、私营企业的项目、建设单位信誉差的项目以及非长期合作的项目可以列入风险项目;其次，可以根据具体项目的情况以及合同的有关条款来判断风险项目，比如，建设单位对使用该工程的迫切程度、建设单位是否按约付款、该项目上其他施工单位对建设单位的评价以及合同
波中院不采信鉴定意见突显否定“以鉴代审”的司法管... 编者按 说起司法鉴定，不得不提的就是“以鉴代审”问题，这在建设工程结算纠纷案件工程造价鉴定中经常见到，因建设工程的造价确认等需要运用专业技术知识，所以凡是涉及此类问题，法院常常是“交予鉴定机构处理”一言以蔽之。而“以鉴代审”混淆了审判和鉴定的界限，损害了当事人意思自治原则，严重妨碍了司法公正和司法权威。这也已成为当前民事审判的一个突出问题。在今天本系列关于建设工程纠纷案件关键证据——鉴定意见版块的最后一篇文章，我们将视线聚焦“以鉴代审”，朱树英律师将以一起拖欠工程款引发工程质量争议的诡谲司法鉴定入手，为你讲述在司法鉴定意见已经尘埃落定之际，在原委托代理律师知难而退，我方当事人一筹莫展之时，“东方大律师”朱树英迎难而上，最终在专家辅助人的帮助下，成功证明了原鉴定单位出具的鉴定意见不能证明案件事实，推翻了该鉴定意见以及“以鉴代审”的不良司法倾向，从而避免了合议庭按照原鉴定报告作出对我方当事人极端不利的判决。 司法鉴定的“整体顶升迫降方案”，是缺陷整改，还是结构破坏？让我们一起在今日“树英说”中寻找答案吧！
波中院不采信鉴定意见突显否定“以鉴代审”的司法管控朱树英 鉴定意见是工程类案件中最重要、最关键、最复杂也是最具操作性的证据。前文中，我已先后通过四篇文章的篇幅，按照逻辑顺序详细介绍了鉴定意见的概述及其合法性原则、诉前自行委托鉴定的法律效力、诉讼程序中启动司法鉴定的实务操作，以及鉴定启动后当事人对鉴定工作的配合义务及其实务要点与注意事项。经过上述层层阐述后，鉴定机构会将形成的鉴定意见提交给双方当事人和审理法院。在司法实践中，一旦鉴定机构形成了司法鉴定意见，经过当事人提异议和法庭询问和质证，法院一般即会采信鉴定意见并作为案件判决的主要依据，并且法院不采信鉴定意见也会变得非常困难。由于鉴定意见的这个特点，司法实践中出现了“以鉴代审”的弊端。所谓“以鉴代审”，是指司法鉴定单位在鉴定过程中超越职权，鉴定意见径直认定案件事实或是非，以及对鉴定所涉事实径直做出处理的行为。在建设工程纠纷案件审理中，经常发生鉴定机构在鉴定报告中不仅仅发表了专业问题的意见，同时越俎代庖替法院认定事实问题乃至法律适用问题，例如鉴定机构无视双方当事人约定自行确定计价标准进行鉴定、擅自认定涉及建设工程造价的案件事实，最后法院直接依据鉴定结论进行审判，这些都是典型“以鉴代审”
建设工程施工合同纠纷典型案例分解 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》案例分解第一节工程施工合同效力 一、施工合同无效 ◆案例一 于萍、吕禹昕、吕家麒、吕坤、冯聪、吕飒与沈阳市大东区人民政府建设工程施工合同纠纷案 来源：沈阳市中级人民法院网，依据判决书整理（本案案号[2001]沈民初字第54号） 原告：于萍吕禹昕吕家麒吕坤冯聪吕飒 被告：沈阳市大东区人民政府 原告诉称，吕洪杰（系于萍的丈夫，吕禹昕、吕家麒、吕坤、冯聪、吕飒的父亲，于2002年5月8日病故）与被告所属的沈阳市大东区建民小区联建办公室于1994年3月订立一份口头协议，约定由吕洪杰承建沈阳市大东区东祥小区综合办公楼工程，包括住宅、网点及办公楼三部分，总面积为15,090平方米，按二级取费标准计算。按约定吕洪杰组织人员进行了施工，至1996年末工程完工。按沈阳市建筑工程预算审查中心对双方争议的工程造价进行鉴定，工程总造价为11,191,823元，建民小区联建办公室实际拨付工程款为7,815,100元，尚欠工程款3,376,823元至今未付。因建民小区联建办公室是被告于1992年4月12日以沈大东政办发（1992）22号文件批准成立的，又于1995年9月22日以沈大东政办发（1995）45号文件撤销，因而该欠款应由被告承担，故请求判令被告支付尚欠的工程款并赔偿利息损失。 被告沈阳市大东区人民政府未予答辩。 一审法院经审理认为，吕洪杰为原建民小区联建办承建综合楼的事实存在，但吕洪杰作为无建设工程施工的企业法人营业执照及相应资质的自然人，承建该项工程，双方行为违反了法律、行政法规的强制性规定，应确认为无效，造成本案纠纷，双方均有责任。鉴于该工程已实际建成，双方业已对工程造价经核算确定为9,635,988元，应按此金额结算。对于建民小区联建办已付工程款、材料款，原告已自认无争议部分为7,815,249.60元，但对建民小区联建办已经支付的税金32,400元，水费2万元，电费415,437.28元，以房屋及车折款50万元，原告虽不予认可，但税金、水、电费系属实际发生，理应由原告承担的款项，而以房屋及车折款50万元原告已承认系折抵其先行垫付的工程款，应视为建民小区联建办的投入，故以上款项合计为8,783,086.88元应为建民小区联建办已付工程款的金额。综上，原建民小区联建办尚欠原告工程款852,901.12元应给付原告，并赔偿原告利息损失。因原建民小区联建办系被告开办并已撤销的不具备法人资格的临时机构，故对该笔债务应由被告承担。吕洪杰因病死亡后，应由其第一顺序法定继承人即六原告继承。 ◆案例二 兰太公司与鑫蓝公司建设工程施工合同纠纷案 2004年5月6日，兰太实业有限责任公司（以下简称兰太公司）与鑫蓝建筑公司（以下简称鑫蓝公司）签订了建设工程施工合同。由鑫蓝公司承建兰太公司名下的多功能酒店式公寓。为确保工程质量优良，兰太公司与天意监理公司（以下简称天意公司）签订了建设工程监理合同。合同签订后，鑫蓝公司如期开工。但开工仅几天，天意公司监理工程师就发现施工现场管理混乱，遂当即要求鑫蓝公司改正。一个多月后，天意公司监理工程师和兰太公司派驻工地代表又发现工程质量存在严重问题。天意公司监理工程师当即要求鑫蓝公司停工。令兰太公司不解的是，鑫蓝公司明明是当地最具实力的建筑企业，所承建的工程多数质量优良，却为何在这项施工中出现上述问题？经过认真、细致地调查，兰太公司和天意公司终于
建设工程施工合同纠纷案件中工程造价司法鉴定的若干问题 随着社会经济的发展和城市化进程的加快，房地产开发及城市基础建设规模迅速发展，建设工程施工过程中的各类矛盾层出不穷，进入诉讼领域的纠纷也越来越多。此类案件大多涉及工程量结算、工程款支付及工期延误等问题，并与拖欠民工工资、重点工程项目建设等关系民生、稳定和发展大局的多种元素揉合,日益成为法院审判工作关注的重点和难点。这类案件争议标的额巨大、专业性强,往往需要专业机构对工程款、工程量进行评估鉴定，由此确定最基本的履行建设工程合同的事实。因此专业的工程造价鉴定在此类案件中占有重要因素,甚至是一定程度上的决定性因素。1但从司法实践看,建设工程施工合同纠纷案件中（以下简称建工案件)的司法鉴定存在费用高、效率低、定论难等诸多问题，已逐渐成为此类案件欠拖不决、服判率低的制肘因素，直接影响到法院的权威和公信。本文以成都中院审理的建工案件涉及的工程造价司法鉴定评估问题为分析标本,旨在提出完善现行建设工程造价司法鉴定制度的建议，以求抛砖引玉。 一、建工案件工程造价司法鉴定的“四难”现象 应该说,我国为规范建筑市场建立了较为完善的法制体系，上至全国人大通过的《建筑法》、《合同法》，下至建设行政管理部门制定的各项规
章和政策，甚至行政机关还制定了规范各类建设工程合同文本指导建筑市场的参与者。但事实证明,在繁荣的建筑市场背后,还存在着大量无资质揽工程、无书面合同做工程、工程质量不高、“烂尾楼”、工程款拖欠等非正常现象。由此引发工程量结算、工程款支付的诉讼,就需要专业机构对此进行评估鉴定。司法实践反映出建工纠纷案件的工程造价司法鉴定存在四难现象。 （一）因鉴定费用畸高,放弃申请，导致举证难 绝大部分建工纠纷案件都是因为发包方拖欠建筑承包方或实际施工 人的工程款而引发。从一般的举证责任来讲，作为原告的实际施工人或承包方有义务提供被告拖欠工程款的事实和数量的证据，司法实践中,原告方或根据合同的约定或根据实际发生的一些往来凭据做出工程决算并作为 证据提供,而被告则往往以证据系原告单方提供而不予认可或不予质证。此时,当不符合最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定的情形时，2法院只能要求原告提出司法鉴定的申请。由于鉴定费用高昂，本来就是被拖欠工程款的弱势方原告常无力承担该费用而不得不放弃申请。一旦原告不申请司法鉴定，法院难以查清案件事实，实体正义很难实现，即使以举证不能做出判决也没有真正解决纠纷,特别是在涉及拖欠民工工资的建工案件中，甚至埋下更严重的隐患，所谓司法的终决功能也无从实现。如在甲公司诉某建筑公司支付工程整改
建设工程施工合同的履约管理 一、建设工程施工合同为什么会存在履约管理？ 很多人都听说过工程管理、成本管理，但没听说过履约管理，觉得履约管理是个新鲜名词。施工合同为什么会有履约管理呢？因为，建设工程是一个复杂的系统工程，施工合同的价款是一个动态的东西，如何确定一个最终的、对我们有利的合同价款，这个过程是需要管理的，况且，工期控制、质量控制、总包单位与分包单位之间的相互配合，这也需要按照合同的约定进行管理。所有这些，都构成了履约管理。 一个简单的物品买卖合同就不需要履约管理，因为他的价款是固定和单一的，付款和支付标的物都很简单。 二、一个成熟的建设工程施工合同所应包含的主要内容 1、承包范围、工程内容、甲方直接分包的范围 （1）凡是建筑施工图、结构施工图、水施、电施、市政管网道路施工图所规定的全部工程内容，但甲方直接分包工程的除外。 （2）工程内容：就是对承包范围内的分部分项工程做进一步的列举说明，比如结构主体、配电房以内的电气安装、燃气消防空调智能化的预埋预留、防水、成品烟道等。 （3）甲方直接分包的范围：消防电梯智能化、燃气管道、通风空调、市政道路、景观圆林绿化等等。 2、计价方式和计价标准 计价方式包括三种，一种是施工图总价包干，一种是单价包干，还有一种是暂定总价，约定定额标准和取费费率，竣工后根据实物工程量结算。 计价标准：现在的施工合同通常是按照03 年的消费量定额计算，各省略有差别，土建工程和安装工程、室外总体也有一些差别。 3、工期的约定
工期起算以甲方发出的开工令规定的开工日期为准。为了控制工期，甲方通常会要求实行节点工期制。比如：施工至正负零、一层至五层、五层至十层等等。 除为分包工程留出合理的施工时间造成工期顺延、法定不可抗力因素及因甲方的原因造成的工期延误以外，工期不能顺延。 4、工程质量控制和竣工验收 严格按照国家规范施工，必须一次性验收达到合格标准，如果不是一次验收达到合格标准，甲方通常会要求处罚乙方工程结算总价的1-3%作为违约金。 检查和返工：甲方和监理可以对乙方的施工工程进行检查和检验，如果工程质量不符合约定标准，可以要求乙方拆除或返工。分部分项工程不合格，乙方经过整改仍不合格，甲方通常要求拥有两种选择，一种是降级接收，但应扣减乙方一定比例的不合格部分的工程造价作为违约金；第二种是甲方不同意接收的，可以另行委托其他施工单位完成，所有费用由乙方承担。 隐蔽工程和中间验收：其中，关键的工序施工完毕，必须经过甲方、监理验收合格并签字，才能进入下道工序施工，否则，甲方通常会要求支付违约金。 5、总包、分包之间的相互配合及配合费 总包对分包的配合内容：半成品堆放场地问题、提供临近的水源电源、提供脚手架和垂直运输、核对相关联的尺寸标高、完成分包工程的预留预埋等。配合费率一般是1.5%、2%不等。 按照建设部的规定，分包工程不能由甲方直接分包，而应由总包单位分包。不过这一规定不是强制性的规范，目前，除了北京在实施以外，全国其他各个地方实施的并不多，至于以后会不会强制执行，需要继续观察。 6、合同双方的责任义务 甲方的责任：办理土地征用、土地补偿，提供地下管网资料、水准点、座标点，办理施工许可证，组织图纸会审，监督检查工程质量、办理签证、支付进度款、竣工结算。 乙方的责任：提交施工组织设计、施工进度网络控制图，接受甲方、监理的指令严格按照图纸、图纸会审纪要、设计变更单、国家规范施工，与分包单位密切配合、协调、管理并签订配合协议，向甲方及监理报送月报、周报，配合销售 工作，在安全文明施工方面遵守政府的规定，做好已完未交付工程的保护工作、工完场清。 7、现场管理
合同履约执行管理规定 为加强对公司已签订合同执行过程的监督管理，降低公司合同履行过程不规范带来的潜在风险，经公司研究决定，特制定以下规定以供执行。 一、合同履约执行管理的基本要求 生效的合同系双方真实意思的表示，对于合同各方均具有法律约束力。如果合同方不按合同约定条款履行义务，就应当承担相应的违约责任。因此，合同履行管理的基本要求为： 1.我公司严格按合同约定履行，首先做到我公司一方不违约； 2.督促对方按合同履行其义务，如对方在履行中有不符合合同约定的行为，要密切关注，及时做出反应，固定对方违约的证据，为以后处理合同纠纷做准备。 二、加强合同履行管理的方法 合同履行部门、财务部、行政部等部门都应当按下列要求做好各部门的合同履行管理工作。 (一）我公司为履行合同所做的工作，要留有记录或者证据。 如：支付款项的，应当在原始凭证上写明款项用途及对应的合同编号等；接收货物的，应办理交接手续，交接人应当签字确认，验收的应当有验收记录，有异议的应当注明等。 （二）及时发出催告和异议 催告一般是用来催促对方按合同履行其义务，同时，催告也是进一步采取某些行动的必备前置程序。异议一般是在接受对方交付的情况下，发现对方的交付不符合合同约定，如接受对方交付的货物后发现质量不符合合同约定，则应及时向对方提出异议。在合同履行过程中，催稿、异议等重要的事项应当以书面形式作出，以便有据可查。口头形式可以解决的，也可以口头形式做出。 （三）及时收集和保存证据 合同履行过程中，合同各方的往来函件、通知等文书都具有法律效力，如果发生纠纷，也是区分责任的重要证据，合同履行部门负责对合同履行每一环节形成的书面材料完整保存，如果相关材料发至其它部门，应及时转交合同履行部门存档。在合同履行过程中，对于我公司已经履行事实以及对方违约的事实应当及时收集证据，同时，如
今天和大家一起探讨房地产企业建设工程施工合同履行过程中的法律风险管理有关问题,各位在施工方面都是专家,我们相互学习相互交流.我从律师的角度,结合多年的司法实践,谈一谈我的体会. 房地产工程施工合同法律风险有很多种,其中主要有工程内容、工程量变更、签证、索赔、工程转包、分包、工期、工程质量、黑白合同、工程价款以及工程结算等方面的法律风险.作为房地产开发企业,在签订施工合同前,处于主动地位,签订合同后,受制于人的情况比较多见.如何控制施工合同履行过程中的法律风险是房地产开发过程中一项重要课题. 我们接触的很多房地产公司,在建筑施工合同履行过程管理方面存在如下问题： 1、没有建立完善的风险管理体系,没有完善的管理制度,或者有制度没有真正落实; 2、不重视合同交底; 3、施工过程中不重视索赔与反索赔; 4、没有做到“文书化往来”或者法律文书不严谨,产生纠纷. 5、资料、证据意识不强,不注意平时收集,用的时候处于被动. 关于第一个问题.风险管理体系是一个系统工程,是企业经营管理中重要组成部分,相当于人体免疫系统.法律风险管理是其中的一部分,贯穿于整个企业管理中.风险管理体系实际上是有一系列管理制度组成,针对法律风险进行识别、评估、处理的制度体系,它的重点在
制度设计要完善,制度执行不打折扣.这个问题讲起来很复杂,今天就不讲了,我们重点关注合同履行过程中几个重点问题. 第一、合同交底 通常,双方在进场后都会有“技术交底”,企业内部一般也会进行技术交底,但很少有制度化的“合同交底”. 1、交底的作用： 工程师及有关人员了解合同内容、增强合同意识;了解自己的权利义务界限,工作程序;提前发现合同问题和潜在的风险,重点关注和采取措施. 2、交底应达到的核心理想目标 有关人员对合同中的风险条款了然于胸,能够主动从法律证据的角度思考、理解合同的履行.例如,对付款条件要能够认识到：什么时候该付款,满足什么条件,对方要有什么证据才可以付款.对方提出签证,在什么时间提,需要什么证据,我们应该采取什么行动,用什么方式.对方违约,工程质量或者工期违约,我们应该采取什么方式,在什么时间内向对方提出,以什么形式提出,需要对方怎么做等等. 3、合同交底的方式 1)有关人员(涉及到财务、程控、工程等部门)人手一份合同,或电子合同; 2)签订合同后,组织对有关人员进行培训,有专业人员进行讲解; 3)有关人员结合自身岗位要求,制定工作要点和工作文件模板.经
建筑工程施工合同纠纷的一个案例分析 来源：作者：刘义日期：10-01-07 2005年6月10日，上海某房地产开发有限公司（简称A公司）与浙江某建筑工程公司(B公司)签订《建设工程施工合同》，合同中约定:由B公司作为施工总承包单位由A公司投资开发的某宾馆工程项目，承包范围是地下二层和地上24层的土建、采暖、给排水等工程项目，其中，玻璃幕墙专业工程由A公司直接发包，工期自2005年6月26日至2006年12月30日，工程款按工程进度支付。同时约定，由B公司履行对玻璃幕墙专业工程项目的施工配合义务，由A公司按玻璃幕墙专业工程项目竣工结算价款的3%向B公司支付总包管理费。 原告台兴公司诉称，2005年3月4日中侨公司发布了施工招标文件一套，对其开发的 “新天地、中侨绿城”项目Ⅲ期工程进行招标。台兴公司按照要求，参与了公开招标，并提 交了投标文件一套。经中侨公司和评标委员会评标后，于2005年4月22日向台兴公司发出 中标通知书，确认台兴公司为“新天地、中侨绿城”项目Ⅲ期Ⅲ标段中标人，承包范围为“新 天地、中侨绿城”项目Ⅲ期Ⅲ标段施工图范围内的土建、水电安装等内容，中标工期为394 日历天，承包方式为中标费率加变更签证，中标造价为土建中标费率28.59%、安装中标费 率160.37%。台兴公司中标后，中侨公司以在招标以前已经签订合同为由没有与台兴公司按 照中标通知书、投标文件、施工招标文件确定的内容签订书面合同。此后，台兴公司按照中 侨公司的要求按期完成了工程施工内容，并经中侨公司验收后交付使用。工程验收后，台兴 公司即以中标通知书、投标文件和施工招标文件确定的合同内容以及施工签证等工程资料要 求中侨公司进行决算，中侨公司提出应当按照2005年3月1日和2005年4月5日签订的建 设工程承包合同书进行决算。台兴公司认为，建设工程承包合同书是不符合法律规定的无效 合同，不能作为确定工程价款的依据。同时台兴公司按照中标通知书、投标文件和施工招标 文件确定的内容以及施工变更、签证和工程资料进行了工程价款决算，并向中侨公司提交了 决算书，但中侨公司置之不理，一直不按要求支付剩余工程款。截止2006年6月5日，中 侨公司仅支付部分工程款，另以两辆汽车抵工程款8万元，剩余工程款至今分文未付。为此 诉至法院，要求：1、依法确认原、被告双方2005年3月1日签订的“新天地、中侨绿城”39 号、42号、47号《建设工程承包合同书》无效;2、依法确认原、被告双方2005年3月1 日签订的“新天地、中侨绿城”52号、53号楼《建设工程承包合同书》无效;3、依法确认 原、被告双方2005年4月5日签订的“新天地、中侨绿城”66号楼《建设工程承包合同书》 无效;4、依法判令被告按照《中标通知书》、《投标文件》和《施工招标文件》确定的合同 内容及施工变更、签证和工程资料进行工程价款决算;5、依法判令被告支付剩余工程款296 万元(暂估价，最终以鉴定结论为准);6、本案诉讼费、鉴定费等全部费用由被告承担。 被告中侨公司辩称，1、台兴公司诉状中所称三份施工合同，是在双方没有进行招投标 以前所签订的，在施工过程中，双方办理了招投标手续，双方没有根据中标通知书签订备案 合同，所签这份合同是双方唯一的工程施工合同，双方的决算应当以这三份合同为依据。2、 按照合同，中侨公司已经和台兴公司进行了结算、决算，并支付了全部的工程款。3、66号
项目合同履约管理细则 第一条目的及依据 为进一步加强合同履约过程控制，全面防范合同风险，预防合同法律纠纷，有效维护企业合法权益和经济利益，依据国家法律法规及路桥集团《合同管理办法》并结合集团合同示范文本，特制订本细则。 第二条适用范围 本细则适用于以集团和项目部名义签订的所有承包合同以及按照集团合同示范文本签订的工程分包及劳务分包，材料采购，机械租赁等合同。 第三条履约监控管理原则 合同履约监控实行“分级监控，定期分析、及时反馈、适当处理”的管理原则。 第四条机构及其职责 集团商务部是合同履约监控的综合管理部门，负责对纳入本细则适用范围内的合同履约监控进行监督、检查和指导，分析集团所属各项目部上报的《合同履约监控报表》，提出合同履约风险的防控意见。 集团所属各分公司对所管辖的项目部的履约监控进行监督、检查和指导，汇总、分析项目部上报的《合同履约监控报表》，对相关的履约风险提出防控意见。 集团商务部在必要时可组织分公司进行相关专题会议，会同集团法律顾问全面分析法律风险，研究制动法律风险防控措施。 各项目部负责对本项目部的合同履约进行监控，按要求填写、上报《合同履约监控报表》，分析相关履约风险，落实商务部及法律顾问的防控意见。 第五条人员及其职责
集团所属各分公司应确定一名合同履约监控员，按照本细则的要求具体负责合同履约监控相关事宜，并履行下列职责： （一）宣贯本细则及集团合同履约管理的其他规章制度。 （二）审核、汇总项目部上报的《合同履约监控报表》，对本公司的合同实施履约监控； （三）按本细则的要求，向集团商务部报送本公司的《合同履约监控报表》，并及时反馈合同履约风险信息； （四）分析合同履约风险，出具风险防控建议或措施； （五）解决或指导解决合同履行中的纠纷； （六）集团交办的合同履约监控的其他工作。 各项目部负责人应确定本项目的合同管理员担任合同工履约监控员，项目部负责人应协调安排本项目部各部门的工作，为合同履约监控员履行职责创造条件。合同履约监控员应按照本细则的要求具体负责本项目部合同履约监控相关事宜，并履行下列职责： （一）宣贯本细则及集团和分公司的合同履约管理的其他规章制度。起草本项目部的合同履约管理制度； （二）根据合同的实际履行情况，填写、汇总《合同履约监控报表》，对本项目的合同实施履行监控； （三）按本细则的要求，向分公司报送项目的《合同履约监控报表》，并及时反馈合同履约风险信息； （四）分析合同履约风险，落实集团及分公司提的风险防控建议或措施； （五）解决或协助解决合同履约中的纠纷； （六）做好或协助做好合同履约资料的保存工作； （七）集团或分公司交办的合同履约监控的其他工作。 集团所属各分公司、项目部在本细则颁布之日起15日内将本单位的合同履约监控员名单报送集团商务部备案。
建筑工程在如今这个建设发展的社会中最为常见，但是由于建筑工程施工合同引起的纠纷也不少，对于这类纠纷的解决方法，我国也有相应的法律规定。下面法律快车小编为大家提供一份建设工程施工合同司法解释全文。 建设工程施工合同司法解释全文 根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实际，就审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的问题，制定本解释。 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理： （一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持； （二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。 因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 第五条承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。 第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。 当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。
证据材料诉讼之王 --通过案例谈工程资料的重要性 郝晓明/文 郝晓明，北京中伦文德太原律师事务所党支部书记，律师事务所合伙人，副主任。山西省建筑业协会法律服务部副主任，太原仲裁委员会仲裁员。主要业务领域：建筑工程、房地产、刑事辩护、PPP法律事务、公司治理业务。 作为从事建设工程法律服务的律师，在诉讼实践中通过一个个案例可以看出，建设工程施工合同纠纷施工承包方往往存在一个共性问题，就是施工项目部工程技术资料、结算资料、合同资料管理不善，常常出现了缺失和漏洞。导致双方发生纠纷时，在法庭上没有证据支持自己的主张和观点，导致在法庭上处于极为不利的境地。所以，工程项目施工过程中形成的技术资料、质量检验资料、签证资料、合同资料、计量资料、结算资料等和其他项目管理资料，在法律上都是证据。 一、从代理诉讼案件中总结的教训和经验 本人从事律师职业20多年来，代理了大大小小几十件工程纠纷案件。现仅列举典型案例，来看工程资料的在诉讼中的重要作用。 2012年9月29日，由A施工单位公司承建的某电厂工程基本完工，正在进行机组整体试运行，即并网调试。按照计划，试运行从9月27日开始，至9月29日8点结束。就在试运行还有几个小时即将结束的时候，一场火灾于9月29日凌晨2时20分至2时47分之间在试运行现场发生了。这场突然发生火灾事故，经过消防队两个多小时奋力扑救才熄灭，过火面积2600平方米，导致控制间、汽轮机车间钢结构屋面等设施设备被烧毁，1#汽轮机组各系统整体报废。根据发包人（业主）在火灾后向消防部门报送的直接经济损失为2900多万元，但未造成人员伤亡。
事后调查发现，A施工单位作为总承包人，虽然在工程竣工后发包人组织了竣工验收，但未依法办理竣工验收签字确认手续，发包人便直接委托某电力技术服务公司进行联合调试工作。发包方转发了调试单位的《关于热电厂1#机启动并网试验时间安排的报告》，未将施工单位列为调试的主要参与单位。A施工单位接到发包人试运行通知后，只通过口头方式向业主方和监理方提出：“工程的分部试运行检验资料尚未经各方签字确认，在整体试运之前应当办理验收手续，验收签字前不同意进行整体调试”。但该意见未得到业主方的采纳，也未留存对整体调试表示异议的书面资料。 火灾之后，当地消防行政主管部门对火灾现场进行了几天勘察和事故调查。作出的《火灾事故认定书》认定：“排除人为放火造成火灾的可能，无法排除1#汽轮机储油泵出口法兰破裂，导致高压透平油喷溅，遇高温蒸汽管道后发生爆燃所致”。当地安监部门事故定性报告称，本起事故是一起因管理混乱、组织不力，建设方、施工方、监理方、调试方明知未经单项验收，在不具备调试条件下违规进行联合调试导致火灾，是一起“较大安全生产责任事故”。 火灾事故给A施工单位带来的后果是，1、竣工结算陷于停顿，施工单位还有4000多万元工程款没有拿回来。由于发生火灾造成损失，业主拒绝和施工单位进行竣工结算。经过一年的谈判，业主避而不谈结算工作，反而强调施工单位如何赔偿火灾损失。 一年之后，业主就本案火灾损失向法院提起诉讼，把施工单位、调试单位和监理单位一并告上法庭，主张被告赔偿因火灾事故造成的损失。我受施工单位委托代理应诉。 业主起诉标的额9983万元。包括火灾事故导致的直接损失3700万元和因火灾导致工厂停工的间接损失6200多万元。要求施工单位承担主要责任。业主起诉书称，引起火灾发生的原因不在技术上而在违规操作和施工质量原因上。把矛头主要指向施工单位。接手案件后，本律师首先是调阅工程资料。包括合同文件、质量检验批资料、验收资料，并和项目部的工程技术人员共同进行分析，我方是否存在引起火灾的原因。经分析发现，一是《火灾事故认定书》及原告没有证据证明法兰破裂、螺栓没有拧紧；二是施工单位的分项验收资料证明，高温管道及设备上均有保温层，表面温度不超过摄氏50度，不会引起爆燃；三是《火灾事故认定书》并没有查明是因法兰螺丝未拧紧导致漏油是起火原因，只是无法排除；四是通过资料证明在此前进行的油循环试验中没有任何油压
( 合同范本 ) 甲方： 乙方： 日期：年月日 精品合同 / Word文档 / 文字可改 建设工程施工合同履约(合同范 本) The contract concluded after the parties reached a consensus through equal consultations stipulates the mutual obligations and the rights they should enjoy.
建设工程施工合同履约(合同范本) 变更(Variation)是合同履约中的基本特征，是《合同法》规范调整的重要内容。《合同法》中涉及的合同变更有广义和狭义之分，广义的合同变更包括合同内容的变更和合同主体的变更，狭义的合同变更仅指合同内容的变更，合同的变更原则上面向将来发生效力。未变更的权利义务继续有效，已经履行的债务不因合同的变更而丧失法律依据。 建设工程施工合同履约过程中，同样存在大量的工程变更。既有传统的以工程变更指令形式产生的工程变更，也包括由业主违约和不可抗力等因素被动形成的工程变更。国内的研究学者通常更习惯于将后一部分工程变更视为工程索赔的内容。1994年，国外工程管理学者Semple在考察了加拿大西部24个存在索赔争议的工程项目后，把索赔定义为:非常严重和极具破坏性的工程变更。[1]FIDIC 施工合同条件中的变更通常包括以下内容:1)合同中包括的任何工
作内容的数量的改变;2)任何工作内容的质量或其他特性的改变;3)任何部分工程的标高、位置和(或)尺寸的改变;4)任何工作的删减，但要交他人实施的工作除外;5)永久工程所需的任何附加工作、生产设备、材料或服务，包括任何有关的竣工试验，钻孔和其他试验和勘探工作;6)实施工程的顺序或时间安排的改变[2]。 由于工程变更对工程施工的影响，国内外研究人员对工程变更开展了大量的研究工作，提出了诸多工程变更的控制办法，如程序控制，强化监理制度以及加强决策者对投资行为的管理和引导等[3]，美国的建筑业研究所等机构还专门任命一批工程变更管理人员定量化地研究工程变更对项目的影响和变更本质，提出了许多建设性的变更管理办法[4]。但由于工程变更的复杂性，对工程变更的控制还缺乏从技术手段、经济手段以及法律手段多角度的系统研究。因此，加强对建设工程施工合同中的变更控制研究，具有重要的现实意义。 1工程变更的分类与特征 1.1工程变更的分类
结合典型案例看施工合同履约证据及其管理（七）——被索赔3032万元看忽视隐蔽工程验收单顺延工期的教训 今天给大家带来的是一家国有施工企业由于不重视工期顺延签证管理最终被索赔3032万元，其教训深刻不禁令人扼腕！ 案件第一次上诉最高院时，该施工企业委托朱树英作为上诉审代理律师，企业领导无可奈何地向朱树英自嘲感叹：“朱律师啊，我这次发神经病了。我做原告起诉催讨工程欠款，结果打来了一根上吊绳，我要赔被告3032万元，如果这个案件改判不了，我们企业只能死路一条了。”本案的特殊之处在于原审湖北省高级人民法院一审判决后，委托人提起上诉。经朱树英的努力，案件已在二审调解中取得明显的成效，但因上诉人的原因最终调解不成，案件被发回重审后因故没有继续代理。作为代理律师，朱树英直至今天仍对此案最终未能成功减少当事企业的损失而感到郁闷纠结。这一典型案件——施工单位因工期逾期造成占工程总造价一半达3000多万元损失的教训，为所有的施工企业敲响了一记警钟。从“伤痛”中不断学习，是为了更好的前行。今日“树英说”，就让我们一起撕开这“伤疤”，好好吸取其中的深刻教训。 结合典型案例看施工合同履约证据及其管理（七）——被索赔3032万元看忽视隐蔽工程验收单顺延工期的教训 本栏目《结合典型案例看施工合同履约证据及其管理》正在一篇一篇推出以案论法经验教训的分析总结，该系列之三《从6068万元反诉被驳回看有关工期证据的形成和搜集》，通过抗辩反诉获得成功，重点介绍有关工期书面证据管理的形成和搜集；系列之四《从上海锦江北楼下沉至-2.6米看水准点取定证据形成的专业性》，说的是施工过程中固定程式书面文件水准点取定单的证明作用，并且当工期起算发生争议时，水准点取定的时间点可作为工程的实际开工日期；系列之五《“王牌军”追欠索赔案胜诉反映会议纪要的四不原则》，说的是固定程式书面文件每周例会纪要在工期发生争议时不可替代的证明力；系列之六《上海欢乐谷侵权赔偿案隐蔽工作验收单自证当