干货建设工程内部承包合同效力纠纷裁判规则汇总

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内部承包模式，为法律允许的经营模式，但实践中内部承包合同往往被使用作为法律所禁止的“转包”“违法分包”或“挂靠”的幌子。由此，关于内部承包合同的合同效力认定及责任承担的判定，成为内部承包合同纠纷中的常见争议点。鉴于法律法规及最高人民法院司法解释对于该问题并未作出明文规定，故本文将部分省（市）关于内部承包合同纠纷的审理意见、裁判规则梳理整合并详述如下：一、关于建设工程内部承包合同的合同效力之裁判规则汇总（一）法院指导意见汇总1、北京市高院：建设工程施工合同的承包人将其承包的全部或部分工程交由其下属的分支

机构或在册的项目经理等企业职工个人承包施工，承包人对工程施工过程及质量进行管理，对外承担施工合同权利义务的，属于企业内部承包行为；发包人以内部承包人缺乏施工资质为由主张施工合同无效的，不予支持。引自：北京市高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》2、浙江省高院：建设工程施工合同的承包人与其下属分支机构或在册职工签订合同，将其承包的全部或部分工程承包给其下属分支机构或职工施工，并在资金、技术、设备、人力等方面给予支持的，可认定为企业内部承包合同；当事人以内部承包合同的承包方无施工资质为由，主张该内部承包合同无效的，不予支持。引自：浙江省高级人民法院民事审判第一庭《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》3、福建省高院：建设工程施工合同的承包人与其下属分支机构或职工就所承包的全部或部分工程施工所签订的承包合同为企业内部承包合同，属建筑施工企业的一种内部经营方式，法律和行政法规对此并不禁止，承包人仍应对工程施工过程及质量等进行管理，对外承担施工合同的权利

义务。当事人以内部承包合同的承包方无施工资质为由主张合同无效的，不予支持。引自：福建省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件疑难问题的解答》（二）案件裁判规则汇总

规则1：内部承包合同主体不适格，被认定无效。

依据上述省/市高院司法解释，内部承包合同的有效性以承包人主体适格为前提条件，内部承包人限于施工企业的分支机构或在册员工。施工企业的分支机构相对较为容易判断，以“员工”名义作为内部承包人的，应当通过双方是否签订劳动合同、缴纳社会保险、工资支付凭证、人事档案管理等来综合判断。内部承包人主体不符合该要求的，在司法实践中会被认定成内部承包合同无效。规则2：施工企业缺乏对内部承包人的管理，导致内部承包合同被认定无效。除内部承包人的主体是否适格外，名义承包人对工程施工过程及质量是否进行管理，也是区分判断内部承包与转包、挂靠、违法分包之间的实质性要件。名义承包人的管理义务体现在资金、技术、设备、人力支持，财务、质量的管理以及责任承担等方面，如未尽管理义务，则双方签订的内部承包合同将可能被认定为实质上的违法分包、转包或挂靠，继而内部承包合同被认定无效。

规则3：发包人与承包人之间合同的效力对承包人与实际施工人之间内部承包合同的有效性并无影响。发包人与承包人之间的合同与承包人与实际施工人之间内部承包合同系独立的两个法律关系，内部承包合同的效力不受其与建设单位之间的总承包合同的效力影响。【案例索引】浙江省金华市中级人民法院（2015）浙金民终字第458号“宋祖良诉金厦建设集团

有限公司建设工程合同纠纷”本案中，金厦公司与建设单位之间的总承包合同经法院认定为无效合同，但金厦公司与其员工宋祖良签订的内部承包合同，法院认为系双方真实意思表示，且合同中也约定了由金厦公司在资金、技术、设备、人力等方面给予承包方支持，据此认定该内部承包合同有效。内部承包合同因金厦公司与发包人之间的总承包合同无效也应认定无效的上诉主张，依据不足，理由不能成立。二、关于建设工程内部承包合同被认定无效后工程价款及责任承担的裁判规则汇总规则4：内部承包合同无效，实际施工人可参照合同约定请求支付工程价款。

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。规则5：内部承包合同无效，发包人在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法发包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”规则6：内部承包合同无效，实际施工人依据合同约定主张垫资利息，应予支持。内部承包合同被认定无效合同的，合同一方主张逾期付款等违约责任的，因缺乏有效合同依据，难以得到法院的支持。关于内部承包合同中关于垫资利息的约定，条款虽同属无效，但若发包人在工程款支付过程中存在过错的，由此形成的资金占用期间的利息损失，由发包人承担，符合合同无效后根据双方当事人的过错程