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劳务承包合同纠纷

甲方：___________________

乙方：___________________

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劳务承包合同纠纷

篇一：工程施工合同纠纷是劳务分包还是实际施工？

工程施工合同纠纷-- 是劳务分包还是实际施工？

作者：上海市建纬（深圳）律师事务所陈桂平律师

工程纠纷的案件，比一般的经济案子复杂，就工程款来说，追讨工程款也比一般的货款纠纷案件复杂，因为除了涉及合同里的进度款支付问题、垫资问题，还涉及工程的质虽问题、无效的工程施工即实际施工人的问题、工程签证问题、

工程的结算问题等。本文就比较有意思的工程款纠纷案件，从合同的条款约定、进度款支付问题以及合同的性质问题提出个人的拙见。

【关键词】劳务分包实际施工人工程主材及辅材

【案情简介】20XX年1月，中铁某局深圳某号线某项目

部（下称“甲方”）与深圳某劳务公司（下称“乙方”）签订劳务分包合同，合同总价为人民币100万元，乙方提供履约

保证金10万元，承包的内容是某标段范围的室外给排水、雨水及污水与市政管道接驳的劳务分包施工合同，包括工程

的施工、调试、维修及验收等。工期以甲方通知为准，合同的进度款约定“是本工程不支付预付款，而是待业主批准后的计价款到甲方帐户3日内，甲方按照

对乙方当次计价额度

的85%^扣除应扣款项后，通过银行转账分次支付应付款，

待接驳工程验收合格后15日内，凭经甲方有关部门审核签

字的结算单和合同书进行结算，乙方办理结算退场手续后，

甲方根据资金的实际情况一次或者分期支付至结算价的90%

其中10%作为质保金，如甲方因资金紧张造成的延期支付，

乙方同意就甲方不承担延期支付的利息。。。。。。”，另外关于

“材料及设备”的条款约定为：“本工程施工所需所有材料

（包括主材及辅材）均由甲方委托乙方进行采购且材料费用

已包含在乙方分包综合单价中，采购数虽案现场已完成成品材料工程U。OOOOO^,而关于争议解决的途径约定的是西安仲裁委员会。

根据乙方提供的营业执照显示，其经营资质仅有工程劳务分包资质，无其他工程施工资质。

由于乙方施工完成后，且甲方实际将工程投入了使用但迟迟未支付乙方工程款，因此，乙方委托本人对案件进行分析，意欲就甲方拖欠工程款的问题采取法律手段维权。

那么面对这样的委托，作为律师，首先需要分析合同条款的利弊，然后评估风险告知客户，最终由客户决定是否采取法律手段维权。本文就上面简要提及

的合同部分条款分析

如下:

【合同条款的分析】

1、关于进度款的约定问题

该合同从双方地位的对比上，显然是比较失衡的，甚至

说条款比较苛刻，一般的施工合同，都会约定预付款的问题，

但是从该合同的条款约定，首先预付款是不支付的，也就是

说，承包方进场施工，意味着垫资的开始，所以对于承包方来说其资金压力比较大。

当然，工程承包中，垫资的问题是普遍存在的，故而最

高人民法院在《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠

纷案件适用法律问题的解释》进行了专门的规定，当然该解

释关于垫资部分的法理套用的是关于民间借款的处理思路。

2、关于进度款的支付问题

从条款约定上看，承包方进度款的结算，需要满足几个

条件：1）、当批次的计价额度完成85%巨扣除相应费用后支

付；2）、业主也就是工程的发包人（因为甲方实际上是总包

地位）批准到甲方帐户才行；3）、工程验收合格；4）、甲方

的资金情况为支付前提；5）、是分次或者一次性支付，选择

权在甲方；5）、可以延期支付，但是乙方不能追究甲方逾期

付款的利息，更不用说违约金的问题；6）、在满足前面第1

至第4的条件下，进度款或者质保金到底何时支付，是提交

结算报告或者认为应该结算的情况下多少天内到账，没约定，

意味着乙方可能垫付了整个承包项目90源至100%勺资金后，

还得到时催告甲方结算才行，如果催告了甲方置之不理，乙方也只能走法律途径解决。