第五节上市公司重大资产重组
三、重大资产重组的程序
（一）保密及信息披露
上市公司与交易对方就重大资产重组事宜进行初步磋商时，应当立即采取必要且充分的保密措施，制定严格有效的保密制度，限定相关敏感信息的知悉范围。
上市公司关于重大资产重组的董事会决议公告前，相关信息已在媒体上传播或者公司股票交易出现异常波动的，上市公司应当立即将有关计划、方案或者相关事项的现状以及相关进展情况和风险因素等予以公告，并按照有关信息披露规则办理其他相关事宜。
（二）董事会决议（补充，教材未收录）
1.上市公司进行重大资产重组，应当由董事会依法作出决议，并提交股东大会批准。
2.上市公司董事会应当就重大资产重组是否构成关联交易作出明确判断，并作为董事会决议事项予以披露。
3.上市公司独立董事应当在充分了解相关信息的基础上，就重大资产重组发表独立意见。
重大资产重组构成关联交易的，独立董事可以另行聘请独立财务顾问就本次交易对上市公司非关联股东的影响发表意见。
（三）股东大会批准
1.上市公司股东大会就重大资产重组事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。
（出席+回避+≥2/3）（2015Q3）
（1）上市公司重大资产重组事宜与本公司股东或者其关联人存在关联关系的，股东大会就重大资产重组事项进行表决时，关联股东应当回避表决。
（2）交易对方已经与上市公司控股股东就受让上市公司股权或者向上市公司推荐董事达成协议或者默契，可能导致上市公司的实际控制权发生变化的，上市公司控股股东及其关联人应当回避表决。
2.上市公司就重大资产重组事宜召开股东大会，应当以现场会议形式召开，并应当提供网络投票和其他合法方式为股东参加股东大会提供便利。
【提示】现场会议+网络投票和其他合法方式
3.除上市公司的董事、监事、高级管理人员、单独或者合计持有上市公司5%以上股份的股东以外，其他股东的投票情况应当单独统计并予以披露。
【提示】中小股东投票情况应单独统计并予以披露。
【例题·2016年单选题】根据证券法律制度的规定，上市公司进行重大资产重组须由股东大会作出决议。
下列关于该股东大会会议召开和表决规则的表述中，正确的是（）。
A.股东大会会议应当以现场会议或通讯方式举行
B.决议经出席会议股东所持表决权过半数同意即可通过
C.与重组事项有关联关系的股东应当回避表决
D.持有上市公司股份不足5%的股东的投票情况无须单独统计或披露
【答案】C
【解析】（1）选项AD：上市公司就重大资产重组事宜召开股东大会，应当以现场会议形式召开，并应当提供网络投票或者其他合法方式为股东参加股东大会提供便利。
除上市公司的董事、监事、高级管理人员、单独或者合计持有上市公司5%以上股份的股东外，其他股东的投票情况应当单独统计并予以披露；（2）选项B：上市公司股东大会就重大资产重组事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过；（3）选项C：上市公司重大资产重组事宜与本公司股东或者其关联人存在关联关系的，股东大会就重大资产重组事项进行表决时，关联股东应当回避表决。
（四）公告、核准
1.上市公司应当在股东大会作出重大资产重组决议后的次一工作日公告该决议。
2.属于借壳上市的，上市公司还应当按照中国证监会的规定委托独立财务顾问在作出决议后3个工作日内向中国证监会提出申请。
【提示】上市公司重大资产重组属于借壳上市的，应当提交并购重组委审核。
3.中国证监会依照法定条件和程序，对上市公司借壳上市申请作出予以核准或者不予核准的决定。
回顾与总结
四、发行股份购买资产
（一）发行股份购买资产的规定
上市公司发行股份购买资产，应当符合下列规定：
（1）充分说明并披露本次交易有利于提高上市公司资产质量、改善财务状况和增强持续盈利能力，有利于上市公司减少关联交易、避免同业竞争、增强独立性；
（2）上市公司最近1年及一期财务会计报告被注册会计师出具无保留意见审计报告；被出具保留意见、否定意见或者无法表示意见的审计报告的，须经注册会计师专项核查确认，该保留意见、否定意见或者无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者将通过本次交易予以消除；
（3）上市公司及其现任董事、高级管理人员不存在因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查的情形，但是，涉嫌犯罪或违法违规的行为已经终止满3年，交易方案有助于消除该行为可能造成的不良后果，且不影响对相关行为人追究责任的除外；
（4）充分说明并披露上市公司发行股份所购买的资产为权属清晰的经营性资产，并能在约定期限内办理完毕权属转移手续；
（5）中国证监会规定的其他条件。
（二）向特定对象发行股份购买资产
上市公司为促进行业的整合、转型升级，在其控制权不发生变更的情况下，可以向控股股东、实际控制人或者其控制的关联人之外的特定对象发行股份购买资产。
所购买资产与现有主营业务没有显著协同效应的，应当充分说明并披露本次交易后的经营发展战略和业务管理模式，以及业务转型升级可能面临的风险和应对措施。
【提示】特定对象以现金或者资产认购上市公司发行的股份后，上市公司用同一次发行所募集的资金向该特定对象购买资产的，视同上市公司发行股份购买资产。
（按照2020年3月20日修订整理，教材的措辞是“非公开发行”，新政策覆盖范围更广。
）
（三）发行股份的价格
上市公司发行股份的价格不得低于市场参考价的90%。
（2016AQ3）
【提示】市场参考价为本次发行股份购买资产的董事会决议公告日前20个交易日、60个交易日或者120个交易日的公司股票交易均价之一。
本次发行股份购买资产的董事会决议应当说明市场参考价的选择依据。
【对比】不同于定向增发，发行股份购买资产的发行价格其实随着董事会决议公告，是可以被“锁定”的。
【例题1·2016年多选题】某上市公司董事会作出决议，通过发行股份购买资产。
根据证券法律制度的规定，股份发行价格不得低于市场参考价的90%，下列各项中，可以用于确定市场参考价的有（）。
A.本次董事会决议公告日前20个交易日的公司股票交易均价
B.本次董事会决议公告日前60个交易日的公司股票交易均价
C.本次董事会决议公告日前90个交易日的公司股票交易均价
D.本次董事会决议公告日前120个交易日的公司股票交易均价
【答案】ABD
【解析】发行股份购买资产，股份发行价格不得低于市场参考价的90%。
市场参考价为本次发行股份购买资产的董事会决议公告日前20个交易日、60个交易日或者120个交易日的公司股票交易均价之一。
【例题2·2017年多选题】上市公司发行股份购买资产时，发行股份的价格不得低于市场参考价的90%。
市场参考价为本次发行股份购买资产的董事会决议公告日前特定时间段的公司股票交易均价。
下列各项中，属于该特定时间段的有（）。
A.20个交易日
B.120个交易日
C.60个交易日
D.90个交易日
【答案】ABC
【解析】上市公司发行股份的价格不得低于市场参考价的90％，市场参考价为本次发行股份购买资产的董事会决议公告日前20个交易日、60个交易日或者120个交易日的公司股票交易均价之一。
（四）股票的禁售期（2016AQ3）
特定对象以资产认购而取得的上市公司股份，自股份发行结束之日起12个月内不得转让；
属于下列情形之一的，36个月内不得转让：
（1）特定对象为上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联人；
（2）特定对象通过认购本次发行的股份取得上市公司的实际控制权；
（3）特定对象取得本次发行的股份时，对其用于认购股份的资产持续拥有权益的时间不足12个月。
（五）中国证监会核准
上市公司申请发行股份购买资产，应当提交并购重组委审核。
【例题·2016年案例分析题A，节选】甲股份有限公司（简称“甲公司”）为A股上市公司。
截至2015年9月3日，乙公司成为甲公司的第一大股东，持股15%。
甲公司原第一大股东丙有限责任公司（简称“丙公司”）持股13%，退居次位。
2015年9月15日，甲公司公告称因筹划重大资产重组事项，公司股票停牌3个月。
2015年11月1日，甲公司召开董事会会议审议丁有限责任公司（简称“丁公司”）与甲公司的资产重组方案。
方案主要内容是：（1）甲公司拟向丁公司发行新股，购买丁公司价值60亿元的软件业务资产；（2）股份发行价格拟定为本次董事会决议公告前20个交易日交易均价的85%；（3）丁公司因该次重组取得的甲公司股份自发行结束之日起6个月后方可自由转让。
该项交易完成后，丁公司将持有甲公司12%的股份，但尚未取得甲公司的实际控股权；乙公司和丙公司的持股比例分别降至10%和8%。
要求：根据上述内容，分别回答下列问题：
丁公司与甲公司的资产重组方案的三项内容中，哪些不符合证券法律制度的规定？并说明理由。
【答案】（1）股份发行价格不符合规定。
根据规定，上市公司发行股份的价格不得低于市场参考价的90％，市场参考价为本次发行股份购买资产的董事会决议公告日前20个交易日、60个交易日或者120个交易日的公司股票交易均价之一；（2）丁公司获得的甲公司股份自发行结束之日起6个月后可自由转让不符合规定。
根据规定，丁公司获得的甲公司股份自发行结束之日起12个月内不得转让。
回顾与总结。