设立投资 (成交) 的先决条件
充分有效地利用声明和保证条款 对付款作出一些特殊安排(监管账户、留置款等) 设立合同调整机制 (包括对成交价的调整)
辅助合同的签署要与主要投资合 同的签署相挂钩
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三、政治风险
• 政局不稳、政权更迭
• 国有化、征收
直接征收 指国家基于公共利益的需要对个人 或企业部分或全部资产实行征用， 收归国家所有的强制性措施
处罚（美元）
– 总计2600万美元 • 1360万美元刑事罚款 • 1300万美元判决前利息
2012年8月
辉瑞 (Pfizer)
– 总计超过6000万美元 • 1500万美元刑事罚款 • 4510万美元没收款项及判 决前利息
2012年7月
Nordam Group Inc.
– 200万美元刑事罚款
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9
二、项目投资风险 - 项目立项
• 对项目的可行性作客观评估 商业方面 技术方面 法律方面
• 对项目成败有重大影响的各方(管理层、股东、 债权人、工会)对项目持有的态度
• 政府批准的可能性 • 中国政府审批 • 东道国和其他国家政府的审批 • 严格按审查程序立项
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二、项目投资风险 - 对投资项目尽量做全面的尽职调查
3
一 、法律风险的概念与成因（续）
• 法律风险的主要成因
• 对法律规则缺乏了解
不了解规则本身 不了解规则的实际影响
• 法律风险意识较为淡薄
对法律问题缺乏应有的重视 重结果而不重程序的工作方法 重“关系”而不重法律的企业文化 敢于在法律问题上冒险
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一 、法律风险的成因（续）
• 不熟悉投资与经营环境 政治环境 法律环境 社会环境 文化环境
• 积极登记注册知识产权，防止商标被他人注册 • 采取有效措施保护商业秘密 • 严密监控侵权并积极采取维权措施
防止企业在侵犯他人知识产权
• 所收购的知识产权的合法性 • 自身研发的知识产权的合法性
• • • • 公共利益 正当法律程序 无歧视待遇 合理补偿
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三、政治风险 (续)
• 国有化、征收 (续)
间接征收 (变相征收) 指国家对财产权采取的各种形式 的干涉行为达到或实质性地达到 征收的效果
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三、政治风险 (续)
• 阿根廷对该国最大石油天然气公司私有化
几年前Repsol将 25.46％的股份出售 给一家阿根廷公司 以改善与政府的关 系
三国政府通过分拆、换 股、转售等方式进行资 产运营，并把收益分配 给本国的投资者(不包括 平安)
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三、政治风险 - 主要防范措施
• 慎重选择投资的东道国
发达国家 发展中国家 选择中国对其有较大影响力的国家 中国与东道国的双边投资保护条约
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三、政治风险 - 主要防范措施（续）
• 搞好与东道国各级政府的关系，做好宣传与沟通工作 • 引进有影响的合作方 西方公司 东道国公司 多边国际机构 (IFC, ADB) • 购买政治风险保险 • 合同中写入法律变化条款
2011
2013
2008
2009
2010
22
与中国相关的FCPA案例
时间
2012年9月
公司名称
泰科国际 (Tyco International Ltd)
违法行为（美元）
Tyco的中国子公司 与中国公安部签订了一个价值77万美 元的合同，但是为了获得该合同，Tyco的中国子公司向 一个国有企业支付了3700美元，该3700美元在会计账簿 中被记录为“佣金”，而实际上，该3700美元的最终接 受者是公安部门的人员。 行为涉及辉瑞的子公司（即前“惠氏”，惠氏于2009年 被辉瑞兼并）。至少从2005年至2010年，在多个国家 （包括印度尼西亚、巴基斯坦、中国和沙特阿拉伯）经 营业务的惠氏子公司，曾在不同时间从事为不正当影响 地外国官员（包括受雇于外国政府的医生和其他卫生保 健专家）而进行的交易。各所涉子公司的雇员企图通过 在各子公司的帐簿与记录上对交易进行不正当记录来掩 盖交易的真实性质。手段包括虚假地将款项记录成为促 销活动、市场营销、培训、旅游与娱乐、临床试验、货 运、会议以及广告而产生的合法费用。 Nordam及其子公司为赢得中国国有航空公司的合同，向 该等国有航空公司的员工行贿，并且，为了掩饰行贿行 为，Nordam的员工伪造了与虚构的第三方的销售代理合 同，该等伪造合同中的款项实际用于行贿。
• 送礼及招待 • 选用第三方代理 • 捐赠
有效的合规制度：
• 公司高管的态度 • 风险评估 • 制度的公开，公平与合理 （因地制 宜） • 培训 • 执行程序 （对于违规者的处置） • 审核与观察
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四、合规风险 - 反洗钱法
• 洗钱：通过各种方式掩饰、隐瞒上游犯罪所得及其收益的来源和性质的活 动。上游犯罪通常包括毒品犯罪，贪污贿赂犯罪，赌博，逃税，内幕交易， 走私，黑社会犯罪等。
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五、环保、知识产权和劳工风险（续）
• 环保风险(续)
防范措施
• • • • 严格遵守各项环保法规 加强环保意识，建立重视环保的企业文化 建立环境保护的专门部门 在投资/收购之前聘请专门机构评估环保风险
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五、环保、知识产权和劳工风险（续）
• 知识产权的法律风险
保护企业自身的知识产权在不受侵犯
尽早启动尽职调查，循序渐进 除了对方提供的资料，也应关注可能从公开渠道或独立第 三方得到的信息 调查内容：产权、资产、重大合同、东道国政府和 / 或第 三方对交易可能行使的权利、项目运营、劳动关系、环境、 健康、安全、税务、仲裁诉讼等
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二、项目投资风险 - 交易结构
• 合理设计交易结构
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五、环保、知识产权和劳工风险
• 环保风险
总趋势
• 环境保护要求日益提升 • 环境责任风险日益加大
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五、环保、知识产权和劳工风险（续）
• 环保风险(续)
赔偿和诉讼（包括大规 模集 团诉讼） • 影响与当地居民的关系和在当地 的声誉
• 缺乏应对法律问题的能力与经验 企业内部法律部门与人员 外聘律师
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一 、法律风险的成因（续）
• 管理体制不适应防范法律风险的需要
决策过程不科学：家长制、一言堂 缺乏系统的风险防范体制
把国内经营方法和习惯搬到海外 缺乏有国际化工作经验的管理人才
6
二、法律风险防范的根本方法
• 切实落实企业法人制度和现代公司治理制度
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四、合规风险 - 反腐败法（续）
• 管辖范围广泛 以英美为例，其管辖范围包括 中国在英美的上市公司 以及在英美境内从事腐败行为的中国企业或 个人
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四、合规风险 - 反腐败法（续）
• 美国海外反腐败法（FCPA）的内容： 禁止向外国官员行贿 记帐及内部会计的要求 • 下列不构成辩护理由 这种做法(付款)在东道国非常流行 竞争对手也这样做 没有向政府官员和对方直接付款
资产收购 vs. 股权收购 东道国境内交易 vs. 境外交易 离岸项目公司 整体与长期持股结构 政府审批障碍
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二、项目投资风险 – 对外担保
• 尽量采取项目融资 • 母公司提供贷款担保要慎重 • 母公司提供履约担保要更加慎重
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二、项目投资风险 - 防范法律风险的主要合同方法
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与中国相关的FCPA案例
时间 2011年3月 IBM 公司名称 违法行为（美元） IBM违反了FCPA的会计和内部控制准则。IBM承认向韩国 和中国的政府官员给付现金款项、礼物，并支付其履行和娱 乐费用，违反了FCPA。 – • • • 处罚（美元） 总计1000万 530万没收款项 270万判决前利息 200万民事罚款
5. 埃尼集团 (ENI) 及其荷兰子公司Snamprogetti
6. 德西尼布集团 (Technip) 7. 日挥株式会社 (JGC) 8. 戴姆勒股份公司 (Daimler)
9. 阿尔卡特－朗讯 (Alcatel-Lucent)
10.德国电信及其匈牙利子公司Magyar电信
8亿美元 5.79亿美元 4亿美元 3.98亿美元 3.65亿美元 3.38亿美元 2.19亿美元 1.85亿美元 1.37亿美元 0.95亿美元
三、政治风险 (续)
• 平安保险收购欧洲富通
2007年平安保险投资23 亿欧元收购4.99％富通 股份
2008年富通卷入金融风 暴，面临挤兑风险
2008年比利时、荷兰和 卢森堡分别入股富通在 该国的子公司
平安保险遭受巨大损失， 2008年提取减值准备金 227.9亿元人民币
被强制分拆后的富通保 留了国际保险业务、现 金和一些不良资产
中国企业境外投资的 法律风险及防范
德同国际律师事务所北京办公室合伙人 牛凤国 2015年9月
概要
• 法律风险的概念与成因
• 法律风险防范的根本方法 • 项目投资风险 • 政治风险 • 合规风险 • 环保、知识产权和劳工风险 • 合同风险 • 诉讼/仲裁风险
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一 、法律风险的概念与成因
• 什么是法律风险 • 法律因素或问题造成的风险 • 区别于商业风险、市场风险 • 政治风险：可能表现为法律风险 • 投资经营中的法律风险 • 直接投资 v 间接投资 • 交易过程中的风险 • 经营过程中的风险 • 退出过程中的风险
YPF成立于上 世纪初
YPF上世纪30年 代第一次国有化
YPF1992年开始私 有化，西班牙的 Repsol成为最大控 股股东
阿根廷政府声称要请 中国公司参与YPF的 开发项目
2012年4月16日阿根廷 政府宣布将YPF国有 化，Repsol损失惨重
Repsol多次试图将其 股份出售给中国公 司
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淡马锡模式
• • • • 新加坡政府是控股公司的控股股东 控股公司尊重境外子公司董事会的核心地位 通过派人参加子公司董事会来对子公司施加影响 不定期派人到公司或其子公司调查了解情况