尽职调查律师操作指引一）引言（1）为充分发挥律师在公司并购中从法律上发现风险、判断风险、评估风险独特作用，引导律师高效、高质地完毕公司并购尽职调查，根据《中华人民共和国律师法》、《律师职业道德和执业纪律规范》和有关法律、法规、规范性文献规定及律师行业公认律师执业准则、惯例制定本指引。
（2）本指引是为了规范律师事务所和律师从事公司并购之尽职调查法律业务执业行为，保证尽职调查质量、效率，并明确执业责任。
（二）基本规范（1）律师应当严格遵守法律、法规及规范性文献规定，遵守律师执业道德和执业规范，诚实守信、勤免尽职、审慎严谨。
（2）律师应严守所知悉委托人、目的公司及执业中所知悉其她有关方商业秘密，并不得运用所知悉商业秘密为律师本人、律师事务所及其她人谋取利益。
（3）律师从事公司并购尽职调查法律业务应当具备相应服务专业能力，涉及必备法律专业素质及公司并购运作、财务会计、公司管理、劳动人事等方面基本知识。
（4）律师从事公司并购尽职调查法律业务应当在委托人授权范畴内依照本指引规定，不受其她单位或个人影响和干预，独立工作，维护委托人合法权益。
（5）律师事务所接受委托后应指派具备规定律师承办，实习律师（含助理律师或律师助理或其她辅助人员）不得独立承办，但可协助律师完毕有关工作。
（6）律师从事尽职调查法律业务，不得有下列行为：①禁止建议或协助委托人或目的公司从事违法活动或实行虚构事实行为，只能对委托人规定解决法律问题进行法律分析和评估，并提出合法解决方案。
②禁止亲自及协助或诱导委托人弄虚作假，伪造、变造文献、资料、证明等。
③禁止向委托人及监管、审批机构等提供律师经合理谨慎判断怀疑是伪造或虚假文献、资料、证明等。
（7）对于委托人规定提供违背法律、法规、规范性文献及律师职业道德和执业纪律服务，律师事务所及律师应当回绝并向委托人阐明状况。
（8）律师事务所和承办律师应如实、精确、完整地向委托人披露尽职调查所获得信息，并做出恰当法律分析与评估，不得故意隐瞒、漏掉重要信息或做虚假陈述。
（9）律师应当与注册会计师、资产评估师等密切配合，通过专业分工协作和充分业务沟通，共同保障受托法律业务顺利进行。
（10）律师事务所应当建立健全项目管理制度，调查所获得文献、资料、证明分类归档及查阅制度，尽职调查报告、法律意见书等法律文献制作内部审核制度，以及内部质量保障制度。
（11）律师应当及时、精确、真实、完整地就工作过程中形成工作记录，在工作中获取有关文献，会议纪要、谈话等资料制作工作底稿。
（12）律师应当对承办尽职调查业务过程中重要往来电子邮件和电子版式法律文献进行书面备份。
（13）如涉及其她司法管辖区域尽职调查及法律分析与评估等法律事务，律师事务所和承办律师可以建议委托人聘请在该司法管辖区域具备相应资格，且在特定业务领域具备相应经验和能力境外律师事务所和律师提供服务。
（三）尽职调查程序之一--接受委托（1）律师承办尽职调查法律业务必要经由其所在律师事务所统一接受委托，统一指派。
律师个人不得以任何形式或名义擅自接受委托。
（2）律师事务所可以单独就尽职调查法律业务接受委托，也可以在接受其她法律业务委托中涉及尽职调查服务，或所接受其她法律业务委托中必然连带产生尽职调查法律服务内容，或尽职调查为完毕所受委托法律服务前置程序。
（3）律师事务所应就委托进行尽职调查目、目的公司基本状况、服务内容等与委托人进行充分沟通，并做出能否承办及与否接受委托决定。
（4）律师事务所批准接受委托，应由律师事务所负责人或授权代表订立委托合同、办理委托手续。
接受委托后，如无合法理由，律师事务所不应半途解除委托。
（5）委托合同内容由律师事务所和委托人协商拟定，并由双方订立并加盖公章。
委托合同应必备实质性内容为：承办律师、委托事项、服务范畴、工作方式、工作成果形式及交付、双方权利义务、服务期间、律师费用数额及支付方式、违约责任、合同变更和解除、争议解决。
（6）律师事务所及律师可以在浮现下列状况之一时回绝或解除委托人委托，但应书面告之委托人。
①委托人规定律师事务所或/和律师为其提供违背法律、法规和规范性文献规定服务；②委托人故意或重大过错地隐瞒重要事实或漏掉重大事实；③委托人规定律师事务所或/和律师使用违背法律、法规和规范性文献规定办法、手段为其提供法律服务；④委托人运用律师提供法律服务从事违法违规活动；（7）律师事务所或/和律师回绝解除委托后应及时整顿案卷资料、文献和证明，并及时撰写项目总结报告后归档封卷。
（四）尽职调查程序之二--调查前准备（1）律师事务所接受委托后要及时构成律师尽职调查工作小组，明确分工和责任，保证能依委托合同商定期间展开工作。
（2）承办律师应依照委托合同商定、目的公司详细状况制定工作方案，并及时与委托人通报。
（3）承办律师应在正式开始工作前依照委托合同商定、目的公司详细状况拟就合用调查提纲及问卷清单。
（4）理解并购目、基本规定、目的公司出售因素及最基本状况。
（五）尽职调查内容1.目的公司主体资格、并购授权与批准审查（1）目的公司设立审批、申请文献及登记文档、营业执照、验资证明（报告）；（2）目的公司登记事项，历次变更、变动状况合法合规性；（3）目的公司成立以来合并、分立、变更及重大改组、重大投资行为；（4）目的公司年审状况及与否有影响目的公司合法存续重大法律障碍，如吊销、注销；（5）目的公司经营中依法应获得资质、认证、特别允许等与否已合法获得及与否仍合法有效；（6）本次并购交易与否已获得合法有效授权和批准，对并购条件与否限制性规定。
2.目的公司股权构造和股东出资审查（1）目的公司当前股权构造及合法性；（2）目的公司股权构造变革过程及其合法性；（3）目的公司股权与否存在争议、混乱、矛盾与不清晰；（4）目的公司各股东出资与否符合在工商部门备案章程规定，涉及：①出资方式；②出资比例与数额；③与否有虚报注册资本或虚假出资状况；④出资与否被抽逃、挪用；⑤用于出资有形财产权属；⑥用于出资有形财产与否经评估作价；⑦用于出资有形财产与否移送及过户；⑧用于出资无形资产归属及权属证书；⑨用于出资无形资产类别；⑩用于出资无形资产剩余有效期；B11 用于出资无形资产评估作价；B12 用于出资无形资产移送及过户；B13 有无出资争议，有无用于出资有形、无形资产权属争议，有无潜在出资诉讼或仲裁；B14 用于出资有形及无形资产与否被抵押、质押、当前状况；B15 出资与否履行了法定手续。
（5）目的公司对外投资状况涉及：①设立分公司状况；②投资参股子公司状况、出资额、所占比例或股份；③投资控股子公司状况、出资额、所占比例或股份。
（6）目的公司股本变动及相应合同、章程、决策、批文、变更登记状况；（7）目的公司及其关联公司兼并、分立、合并、破产、清算状况。
3.目的公司章程审查（1）章程内容合法性、完整性，现行章程及曾生效章程；（2）章程与否履行了必要批准手续及与否在公司登记机构登记备案；（3）章程内容中与否有反收购条款，如有，则查明详细内容；（4）章程内容与否有所变化、变化与否合法及与否履行了相应手续；（5）章程内容与否有超级多数条款，并评估其意义；（6）章程内容与否有董事会分期、分级选举条款，禁止更换董事条款，并评估其意义；（7）章程内容与否有特别授权条款，并评估其意义；（8）章程内容与否有特别程序条款，并评估其意义；（9）章程内容与否有影响公司并购其她特别规定，如高薪补偿被辞退高管人员、股东权利筹划等。
4.目的公司财产权利审查（1）目的公司土地使用权性质、使用权归属及证书与实际与否相符；（2）目的公司房产权归属及证书与实际与否相符；（3）目的公司重要机械设备、设施相对性及与实际与否相符；（4）目的公司专利类别、数量、权属、存续及剩余有效期；（5）目的公司商标类别、数量、合用大类、权属、存续；（6）目的公司版权类别、数量、权属、存续；（7）目的公司其她无形资产状况；（8）目的公司资产抵押、质押状况；（9）目的公司租赁性质、类别、期限；（10）目的公司车辆类别、产权归属、年检、车况及使用年限、保险；（11）目的公司其她财产清单、产权归属现状等；（12）目的公司财产保险状况；（13）目的公司经营性资产评估报告；（14）目的公司财务会计报表、资产评估报告。
5.目的公司重大合同及债权债务审查（1）目的公司重大合同主体及内容合法性、有效性；（2）目的公司重大合同在目的公司控制权变化后与否依然有效或合同商定与否产生变更；（3）目的公司重大合同中与否存在纯义务性条款或其她限制性条款；（4）目的公司重大合同关于解除、终结合同商定对并购会产生何种影响；（5）目的公司对外担保合同详细状况及主合同履行状况；（6）目的公司债权性质、合法性、有效性、数量及实现债权障碍；（7）目的公司债权质量状况；（8）目的公司债务性质，合法性、有效性，数量及履行状况；（9）目的公司债务偿还期限、附随义务及债权人对其与否有特别限制；（10）目的公司贷款文献、贷款数额、还款期、愈期利息及罚金状况；（11）目的公司外债状况、合法性、批文及登记证明；（12）目的公司外债担保文献、履约保证书状况及批准登记手续；（13）目的公司资产抵押、质押清单及文献、债务履行状况；（14）目的公司负债与否已被追索、与否已被提起诉讼或仲裁、与否有潜在重大诉讼或仲裁；（15）目的公司及分支机构、子公司财产保险状况（涉及保险人、险种、保额、有效期、保险范畴、理赔额）、正在进行及也许保险索赔或争议。
6.目的公司争议与解决状况审查（1）目的公司与否有已发生法律效力法院判决、裁定、调解书或仲裁裁决，案由、目的公司地位及执行状况；（2）目的公司与否有正在进行法律诉讼或仲裁，诉讼地位、仲裁地位及案由、也许成果；（3）目的公司与否有潜在重大诉讼、仲裁及其案由、地位及也许成果；（4）目的公司与否有由于环保、税收、产品、责任、劳动关系等因素而受到相应行政惩罚、执行状况；（5）目的公司与否有因环保、税收、产品责任、劳动关系等因素而正在接受相应行政调查，调查进展状况及也许结论和惩罚成果；（6）目的公司与否有因环保、税收、产品责任、劳动关系等因素而被进行相应调查和惩罚潜在也许性，也许结论及惩罚成果；（7）目的公司正在进行或已受到警告政府调查（国内外）状况，关于文献，已做出有强制力决定、裁定、执行令等；（8）目的公司与她人自行和解、调解、合同获得或放弃权利、主张、规定或禁止进一步行动状况；（9）目的公司所收到关于主张目的公司有专利、商标、著作权等侵权行为、不合法竞争和主张目的公司违法、违规函件等。
7.目的公司组织构造及治理构造审查（1）目的公司内部构造关系；（2）目的公司内部有关职能部门及职能划分、互有关系、负责人状况；（3）目的公司内部治理构造设立、职能权限、互有关系、机构运营及负责人状况；（4）目的公司与否有公司办社会职能机构、详细状况及经营运营和财产状况；（5）目的公司近三年来重要（重大）决策在程序上和实体上有效性及有关文献；（6）目的公司股东大会（职代会）、董事会（经理办公会）、监事会及其规范运作状况；（7）目的公司股东、董事、监事、经理及其她高管层人员状况；（8）目的公司独立性，涉及：①人员独立性；②财务独立性；③机构独立性；④业务独立性；⑤资产完整与独立性。