更 不 是压 制 自 由的 手 段 ， … … 法 典 是 人 民 自 山的 圣 经 。 ” 山
柏拉 图说 ： “ 法律 是 自由的保姆 。”而英国 自由主 义思 想家洛克也说 ： “ 法律就其真正 的含 义而言 ，与其说 是限制
还不 如说 是指 导… 个 自山而 有智 慧 的人去追 求 她 的正 当利 益……法律 的 目的不是废除或 限制 自由，而是保护和扩 大 自
这样 ，人们 才能够获得 大多数人的尊重 ，才 能在 社会＿ 获得 ＿ 卜 最大 限度 的 自由。而庄子只注 重融入 自然 ，却摈弃融入社会 ， 这种态度虽然使他在 自然 中悠然 自得 ，却在社会中处处碰壁 ，
得不到该有 的 自由。 （ ）法律对 自由的限制 二 自由就其 本身 的性质来 说就是避免外部强制 ，但是 ， 自 由又离不开 国家强制 ， 家保 护 自由。基于保护 自由这一点 ，
关键词 ：法 ； 自由：缺失 ；对策
制定及实施也有一定的推动作用 。
生活 中没 有绝对 的 自由，虚 拟空 问也没有 绝对的 自由，
一
国家强制 的存在又 是必不可 少的。如果 国家无 限膨胀 的权利 不被限制 ，将对 自由造成更大 的威胁。 因此 ，在 现代 民主法 治社会 ，国家强制 必须被严格 限制 。…‘ 个社会可 能会 冈为缺 乏 自由导致极权 、专制从而 失去 活力，也可 能因为对 自山缺 少必要的 限制而 陷入混乱 。为了维护 社会的 正义和秩 序 ，法 律必须对 自由进行 限制 。一 是对 伤害他人 的 自由应该加 以限
此可 见， 自由是法 律的 目的之一 。在一 定程度上 ，对 白山的 追求会使 人们制定更好 的法律 。人类对 自由的渴望和 追求 ， 不但推动着法律变革 ，而且也推动着人类社会 的发 展。因此 ， 自由无 论在社会发 展还是法律体系 巾，始终保持着 独特 的地 位和 常新 的魅 力。
作 用 下 ，根 本 不 可 能 形 成 气 候 ， 更 不 可 能 形 成 自 由主 义 的 理
发达 国家相一致 。总之 ，在 实行市场经济 ，建设社会主 义法
治国家的今天 ，我们有必要提倡 白山，但 不能抛弃社会主 义， 不 能脱离我 国实 际情况 ，也绝 不能走向极端 自由主义 。 四、总述 综上所述 ，法律应 当是 “自由的法 ”， 自由总是通过法 律 的 自由或 由法律设 定的 自由来 体现 ，没有法 律就没有 自由， 法律 是 自由的前提 。然而法 也应当奠定在 自由的基 础之上， 必须确认 、体现和保 障更多人的更多 自由，否则就是不正义 的法 ，就应当受到谴责 。并且没有人们对于 自由的最 基本渴
（ 四） 自山受到法 律的保 障和 维护
我们 在行使 白山的权利的 同时 ，极易发展成 为。‘ 利 无端 埘抗 自然规律 、忽 视他人 自由、离 散社会关系 的破坏 因素 。 “ 十年文革 ”期 间，我国 的宪法和 法律遭到破坏 ，人们似 乎 得到了广泛 的 自由权利 ，整个 社会 处在一种动荡 不安和无 序 状态 ｌ，这是因为 自由完全没有了法律的保障 。 ｛ 】 法 律具有两种 功能：一种是惩 罚性 ，另一‘ 是保护 性 。 种 惩罚违法行 为是为 了保护人 民的合法权益 ，保护 人 民的 自山 权利又必须惩 罚侵犯他人 的 自由民主权利 的违法 犯 行 为 。 在长期的封建专制统治 中，山于法 治意识、民主意识 的淡薄 ， 人们常常强调法律的惩罚性功能 ，忽视了法律 的保护性功 能 而二者 的正确 关系是 ：惩 罚是于 段 ，保护 为 目的 。在我 国 ， 法律之所 以惩罚各种违法犯罪 行为 ， ｒ的就是 为了保护 广大 闩
建设 。庞德 曾经说过 ： “ 司法 的真 正危 险在于对合理 改革 的 胆怯与抵制 ，对 法律 陈规 的顽固坚持。”我们应 当鼓起勇气 ， 满怀热情地去完 成时代赋予我们 的使命 ，去 唤醒 公民的 自由
意识 。
由价值 的确认与保护却存在着一定程度 的缺 失，具体 表现在
以下 三 方 面 ： （ 一）法律 对于权利保 障措施 的落 实力 度不 够，尤其 是
由。 ”由此可 见， 自由是法律所 赋予的一项权利 。通过 法律 的不断完善，我们的 自由也不断地增加 。
以前 曾看过 《 庄子 》，很多 内容都是庄子对 自由的思考， 然而庄子 的 自由观 却是脱离礼法 ，融入 自然 。他拒绝 一切所 谓的 “ 奇技淫 巧 ”，觉得人类 就不该制造任何： 具 ，而 应该 １ ：
家没有 任何 自由、权 利而 言，就更 不用 说以法律 保障 自己的
自由的 问题了。而且中国古代 法律 以惩罚为首要 功能，使 得 人们更多地是考虑遵 守法 律 “ 趋利 避害”，缺 少依法 争取 自 己的 自由的观念。新中国成立 后，人民当家作主，对 国家制 度进行根本改造，但在计划经济的体制 下，权力仍然 过分集 中，自由并没有被足够重视， “ 对上不对下 ”没有得到根 本 改变 。直至改革开放后，我党决定实行市场 经济和提 出建立 社会主义法治 国家 ，公民的 自由意识逐 渐觉 醒，法律制度建 设不断完善 ，社会主义法治在健康 的轨道上顺利 发展。但拜 权主义思想具有极强的顽固性， 尚有待更进 一步的清除，权 力的制约￣， ＪＮ不太健全， 尚有待进 一步完善，地方垄断、行 １ 业垄断、假公济私、立法谋私等层出不穷。 （ ）传统的轻视个人、轻视私益导致 自由缺失。 自由 三 的理念在我 国的确立没有像西方国家那样的宗教基础、历史 传统背景和文化的积淀。我国经历了漫长的封建社会，在封 建制度下人们只是 国家统治、驾驭的工具，虽然在我国的思 想文化 中有一些思想家的思想中闪烁着一些人本思想的火花 但往往都是稍纵即逝 ，只能成为我国封建文化的点缀，并没 有对 自由进行深刻的体会认识和对 其 内涵的深入挖掘。 民众 对于 自由的追求在长期的封建社会巾，在强大的专制政权的
（ 二）倡导 自由以适 应社 会主 义市场经 济发 展的需求 。
私 权、私益 。虽然我 国宪法第 二章 中明确规 定了公民诸多基 本权利 ，应当说其范围是广泛 的。有些 基本 权利 在宪法中规 定 了，又另有其他特 别法 规对 此种 权利 的实施和 保障等方面 进行更加详细和具体的规定，如选举法、合 同法 、集会游 行
既是市场经济的客观要求 ，也是建立与之相适应的法律体系
的必然条件ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ。 （ ）加强文化开放 、加强现代法治理念教育 。我们本 三 来没有 自由的传统， 方才是 自由的故乡 。但我们需要 自由， 西 所 以学 习西方文化的趋势是必然 。自由作 为一种意识形态 ， 受 到生产方式 、地理环境 、人 口状况等社会物质生活条件 的限 制 。在我 国 目前生产和科学技术还不够发达 、人 口众 多、不 少物质 资源供不应求等具体情况下 ， 自由权 当然不 能与西方
望 ，法 律也 无 从 发 展 。 自觉 遵 守 法 律 ， 才 能 使 我们 的 自 由最
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人 民群众的权利 、 自由以及社会公共秩序 。
法 商论坛
． 第二卷
的 能 力 ，遏 制 其 发 展 的潜 能 。这 些 都 不 利 于 我 们 的市 场 经 济
二 、我 国公权力过大导致 自由的缺 失
虽 然 自由与 法 密 可 分 ，但 是 我 国长 久 以来 对 于 法 的 自
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法商论坛
第 二卷
浅谈法与 自由
陈 文思
（ 北方工业 大学，北京 ，１ ０４ ） １４ ０
摘
一
要 ： 自由是一个具 体的历 史的范畴 ，它有着丰 富的 内 。由法所规定的 自由，就是一种法定 的权利 。法律是对 自山的 涵
种保障而非破坏 。法 限制每个人 的 自由，以便 保障所有人 都享有 最大范围 内的自由， 法律在保障 自由的同时， 自由对 法律的
一
制。二是对不道德 行为 的 自由应 该加 以限制 。三 是对伤害 自
身的 自由应该加 以 限制 。四是对 冒犯他人 的 自山应该加 以限 制。 （ ）人类 对 自由的追求推 动着法律的不断完善 三 自由的定 义是 ：自由是一种 免于恐惧 、免于奴役 、免于
、
法与 自由的关系
（ ）法 律 对 自由 的促 进 一
市场经 济其 实是 一种 自由经济 ，而 这种 自由经济 又是受法 律
制 约和 保护 的经 济。没有 法律制约和保 护，市场 经济根本不
能 形 成 ；没 有法 律制 约和 保护 ， 自 山经 济 就 不 能 繁 荣 昌盛 。
所 以，在一定程 度上 讲，市场 经济就是法制经济，就是 自由 经 济。市场 经济需要 广泛 的经济 自由：第一，市场经济需要 竞争 自由。第二，市场经济需要契约 自由。第三，市场经济 需要经营 自由。因此，要充分尊重和保障经济 自由，因为这
社会主体 的需要 ，当主体普遍 的将 自由奉 为最高价值 的时候 ，
以人 的需要为前提 的法 律就不能忽视 自由。人们通过法 律才 能实现 自由。没有法 律 ，自由就无法得 以具体 灌顶 ，也无 法 得到保 障。
社会 的准 则，即法律 。马克思在启蒙思想 的基础 ，进 一‘ 步
深化 了对法 律与 自由关 系的认识 ，他认 为， “ 法律是 自由的 实在 ，在法 律中 自由的存在 具有普遍 的、肯 定的合符人 的本 性要求 的性质 ，哪里 的法律真正实现 了人 的 自由，哪 里 的法 律就 成为真 正的法律 。因此 ，法律不是与 自山相悖 的东两 ，
示威条例等 。公 民权利受到侵害，可 以依特别法提起诉讼得
以司法救济 。但有些权利至今仍无特别法的具体规定 ，如宗 教信仰 自由、结社 自由、通信 自由等 。如果此类 自由权遭受 侵害 ，既无特别法规定，又因为宪法不能直接在司法 中适用 ， 则事实上此类 自由权无法得到法律保障 。加上司法审 查制度 和 完善 的 督制度 的缺乏 ，公 民 自由的真正 实现难度较大 。 （ 二）有权 力的人扩张权力 、滥用权力 。我们没有 ｔ由 ｌ 的传统 ，却有着权力 肆虐 的历 史。中国古代法治 处于 支配地 位 的是义务本位 的理 念，人们在礼制宗法思 想的约束之下 ， 更多的强调对国家尽 各种 义务 。人 们对 于以君主 为代 表的国