关于合同部分无效的探讨
一、民事行为的部分无效
民事行为部分无效制度起源于罗马法，并为大陆法系大多数国家所继承。民法理论上,就某一单一民事行为，以无效的原因是存在于民事行为的全部或一部分,将民事行为无效区分为全部无效和部分无效。全部无效是指无效原因导致民事行为全部无效；部分无效是指无效的原因仅存在于民事行为的一部分，导致该部分无效。该部分无效，不影响民事行为其他部分效力的，其他部分仍然有效。《德国民法典》第１39条规定,“法律行为的一部为无效者,其全部无效。但如果认定除去此无效部分,法律行为仍可成立者，不在此限。”该条规定蕴含了判断民事行为部分无效和全部无效的基本标准,学者一般将该条分解为:（一）行为的一体性，亦即只有一个独立的民事行为，而非几个各自独立的民事行为。简言之，只有在法律上的单一体内，才有部分和全部的问题。
(二）行为的可分性，即作为单一的一项民事行为在不改变它的基本性质的前提下可以分割为几个部分,这个被分割开的几个部分本身，除去其中的无效部分，仍然构成一个独立的民事行为。比如民间借贷利率高于银行同类贷款利率的4倍，则超出部分无效，此时,借贷行为可分割为本金、利率、还款期限等几个部分,其中关于利率约定的瑕疵不会影响借贷行为其他部分的效力，没有利率约定,仍可构成无息借款,何况就利率而言，还有高低之分，超过一个法定的限度,那么仅超过的部分无效。
我国《民法通则》第60条规定：“民事行为部分无效，不影响其他部分的效力的,其他部分仍然有效。”其他关于民事行为部分无效的规定大多散见于最高院的司法解释当中,如《最高人民法院关于贯彻执行〈继承法〉若干问题的意见》第3７条第1款规定:“遗嘱人未保留缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的遗产份额，遗产处理时，应当为该继承人留下必要的遗产，所剩余的部分，才可参照遗嘱确定的分配原则处理。”言外之意，遗嘱人必须为既缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额，否则,遗嘱中处分该保留份额的内容是
无效的。
二、合同的部分无效
合同的部分无效是民事行为部分无效制度的一个分支，也是最大的一个分支,民事行为部分无效制度的基本规则完全适用于合同的部分无效制度。所谓合同的部分无效是指合同的某一部分无效,并不影响合同其他部分的效力。如果无效的原因存在于合同的全部，则整个合同归于无效;如果合同无效的原因仅仅存在于合同内容的某一部分或者某几个部分,其余部分不受该无效部分的影响，仍然能够构成一个独立有效的合同，那么该合同就是部分无效的合同。
从比较法的角度考察,不论是大陆法系还是英美法系，都承认合同存在部分无效的状态，各国判断合同部分无效的标准也基本一致。英美国家一般认为,在某一合同中包含若干允诺,其中一部分为非法的情况下，如果其中合法允诺可以与非法允诺相分离,则该合法部分仍然有效。在法国,法院在个案的审理当中，会考虑违法条款对于当事人而言究竟应视为合同的“决定性因素”抑或“次要因素”。如果违法条款是合同的决定性因素，该合同应全部无效;反之，如果违法条款是次要因素,该合同为部分无效。
（一)合同部分无效的构成要件
合同部分无效,如果法律已有明文规定，则可直接援引该规定确认其部分条款无效,若无明文规定,则认定部分无效应符合以下要件:
1．合同必须限于一个单一合同，而不应构成数个合同，否则只能是各个合同分别无效的问题，而非一个合同部分无效的问题。根据德国学者对《德国民法典》第139条的解释：该条所指的是一个复杂的法律行为，这个法律行为根据当事人的意思构成一个法律单一体。作为一个统一完整的行为,并不要求组成这个行为整体的各个行为部分都要同属于一种合同类型,只要依当事人的意思、以及行为组成部分相互依存构成了有意义的经济上的统一体。比如，一个空调供货、安装合同，实质上，该合同是一个空调买卖合同和空调安装合同的结合体，但依空调买受人的意思,其不仅需要这种品牌的空调，同时还需要该品牌配备的专业安装人员，因为买受人认为该品牌的自有安装人员对其设备特性最为清楚,由其安装
应该是最佳选择,此时,空调买卖行为和安装行为相互依存构成了经济上的统一体，可以认定该合同为单一合同。
2．合同内容具有可分性。所谓可分性，是指将无效部分分离出来，还能使一项可以想象为有效的行为继续存在，而且这项行为也不得与当事人的愿望相违背。去掉无效因素并不使继续存在的法律行为成为一个新的法律行为;若成为一新法律行为,则并非来源于当事人的意思，故法律就不应当承认其对当事人的法律价值。关于可分性问题，不能脱离当事人的意思表示,如果将无效条款分割出去,其他部分尽管还能构成一个独立的合同，但如果其违背了当事人订立合同之初的意思，继续维持整个合同的效力有违当事人的意思自治。
3．合同部分无效不影响其他部分的效力。一个合同行为在实质上由若干要素组成,或在内容上可以分为若干部分,有效部分和无效部分可以相对独立的存在,一部分无效不影响另一部分的效力；但是，如果确认另一部分有效对当事人已无意义或不公平合理,则合同应被全部确认为无效。
4.无效部分应为“非决定性因素”。如果无效部分是合同的决定性因素，则构成了合同的基础，若去掉该部分无疑会动摇合同的根基，则合同应为全部无效。我国《合同法》第十二条规定了合同一般应包括八大条款，前三项分别为当事人条款（姓名或名称、住所)、标的条款和数量条款，其他五项内容分别为质量条款、价款或者报酬条款、履行条款(包括履行地点、期限和方式）、违约责任条款、争议解决条款,这八大条款不光为当事人指引着合同条款设置的先后顺序,更重要的是突出了合同条款的重要性程度——八大条款的重要性是依次递减的。随后《合同法》第61、62条又规定了合同缺失质量、价款及履行条款的补救方法,即先由当事人协议补充，协议不成则按合同有关条款或交易习惯确定，这些手段都不能奏效的时候，仍有一系列法定的规则来补正合同欠缺的内容,比如质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特点标准履行。《民法通则》第８8条也有类似规定，这也就是说质量、价款及履行条款并非合同的必备条款,而违约责任和争议解决条款的缺失也不影响合同的效力。因此，影响合同成立的必备条款只有三项：即当事人条款、标的条款和数量条款，即此三大必备条款构成了一个合同的根基,
该三大条款无效,则合同全部无效，其他非必备条款无效，合同并不必然全部无效，可能会构成合同的部分无效。但是,合同条款哪些是“决定性因素”,哪些是“次要因素”，会因合同的类型不同而有所不同，即使在同一类合同中，也会因当事人的不同需求而各异，比如季节性、时令性的买卖合同或者交货期限对买受人至关重要的买卖合同，履行期限对于当事人而言就是“决定性因素”，但此时合同的效力不会受到影响,至于当事人由于出卖人未能如期交货而遭受的经济损失可以通过解除合同、追究违约责任等形式获得救济。
(二)合同部分无效的法定情形
1.租赁合同中的部分无效,《合同法》第2１4条第１款规定：“租赁期限不得超过20年，超过20年的,超过部分无效”。
2.借款合同中的部分无效，《合同法》第211条第2款：“自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定”,《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条：“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率,各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的,超出部分的利息不予保护。”也就是说民间借贷利率超越此限度的部分无效。《最高人民法院关于审理存单纠纷案件的若干规定》第7条第2款规定:“委托贷款中约定的利率超过人民银行规定的部分无效”。
3．国有土地使用权合同的部分无效。《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第3条第１款：“经市、县人民政府批准同意以协议方式出让的土地使用权,土地使用权出让金低于订立合同时当地政府按照国家规定确定的最低价的,应当认定土地使用权出让合同约定的价格条款无效”。
４.联营合同中的部分无效。《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第4条第1款：“保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则,损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益,因此,应当确认无效”。
5.保险合同中的部分无效。《保险法》第十八条:“保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的,保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明,未明确说明的,该条款不产生效力。”第五十五条第一款:“父母为其未成年子女投保的人身保险，不受前款规定限制，但是死亡给付保险金额总和不得超过保险监督管理机构规定的限额。”
６．定金合同的部分无效。《担保法》第９１条：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”
（三)合同部分无效的几种特殊情形
1．免责条款的无效
《合同法》第5３条规定:“合同中的下列免责条款无效：(一)造成对方人身伤害的；(二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。”司法实践中，免责条款很常见,律师在起草、审查合同过程中,也刻意从委托人的利益出发设置很多免责条款,不管免责条款将来是否会被认定为无效，至少可以彰显其对委托人利益的重视。免责条款杀伤力很大,而且有时候其隐蔽的违法性足以蒙蔽当事人、律师甚至是法官的眼睛，其实无效的免责条款仅是“纸老虎”而已，并不可怕，只要能及时识破其“庐山真面目”即可。例如,租赁合同中有这样的约定:因市政建设需要拆除租赁房屋而导致承租人遭受损失的,出租人不承担赔偿责任,合同履行过程中,租赁房屋被拆迁，正常情况作为承租人,有权获得一定的拆迁补偿，但出租人在与拆迁人协商拆迁补偿时,却隐瞒了已存的租赁关系,导致承租人未得到应有的补偿,已构成“因故意或者重大过失造成对方财产损失”这一条件,租赁合同中这样的免责条款应当被认定为无效。
2．格式条款的无效
《合同法》第四十条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的,或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效。”
关于格式条款,法定的无效情形有三类：一是合同无效的五大情形；二是免
责条款无效的二大情形；三是专用于免责条款的三大情形(即免除格式条款提供方的责任、加重对方责任、排除对方主要权利)，免除己方责任,主要是免除法定的强制性义务,比如“三包”义务，排除对方主要权利的，比如排除对方诉权的，至于何谓“主要权利”，法律并无明确规定,有学者认为应根据合同的性质本身来确定,因为合同千差万别,性质不同，当事人享有的“主要权利”不可能完全一样。认定“主要权利”不能仅仅看双方当事人签定的合同的内容是什么,而应就合同本身的性质来考察。如果依据合同的性质能够确定合同的主要内容，则应以此确定当事人所享有的主要权利。
无效合同的法律责任
5.无效合同的法律责任
无效合同不论合同履行到什么阶段，合同被确认无效后,这种无效的确认都要溯及到合同订立时。履行中的合同应当终止履行,尚未履行的，不得履行。对因履行无效合同产生的财产后果《合同法》规定法律责任有三种形式:
(1)返还财产。由于无效合同自始没有法律约束力,当事人从合同中取得的财产失去了合法根据,所以,当事人应将其从合同中取得的财产返还给对方；不能返还的,应当作价补偿。
(２）赔偿损失。合同被确认无效后，有过错的一方应赔偿对方因此受到的损失;双方都有过错，应当根据过错的大小各自承担相应的赔偿责任。
(３）追缴财产。双方恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益，国家执法机关采取强制性措施将双方取得的财产收归国家、集体或返还第三人。
6．无效免责条款与部分无效合同
（1）无效免责条款
1）无效免责条款的概念
免责条款，是指当事人各方在合同中约定的免除或者限制其未来责任的合同条款。
无效免责条款，是指没有法律约束力的，当事人各方在合同中约定的免除或者限制其未来责任的合同条款。
２）无效免责条款的法律规定
合同中的下列免责条款无效：
a）造成对方人身伤害的；
b)因故意或者重大过失造成对方财产损失的；
c)提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。
(2)部分无效合同
1)部分无效合同的概念
所谓部分无效合同,是指合同中的某些条款违反了法律的规定，但并不影响其他部分的效力的合同。
2)部分无效合同的法律规定
合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。
7.对于建设工程合同无效的规定
除了《合同法》对无效合同所做出的规定对建设工程合同全部适用外，还有以下补充规定:
(１）承包人超越其经营范围、资质等级所签订的合同无效。
（２)依法必须进行招标但没有依法进行招标的，或者在招标过程中违反招标投标法所规定的公开、公平、公正和诚实信用原则的,必然导致合同无效或可能无效。
以下5项违反招标投标法的行为将导致合同必然无效。
１)应当招标的工程却未招标;
2)招标人泄露标底的;
3）投标人串通作弊,哄抬标价，致使定标困难或无法确定中标单位的；
4)招标人与投标人恶意串通,内定中标人的；
5）国家重点建设项目及大型建设项目，凡是属于公开招标而其投标人不足三家,或者经批准进行邀请招标,而参加邀请投标的单位不足三家的。
以下4项可能导致合同无效:
1）招标人隐瞒工程真实情况;
2)投标人没有如实填写投标资格申请书,虚报企业资质等级的；
3）招标人收取投标人贿赂的;
４）其他违反公开、公平、公正、诚实信用原则的行为。
【无效合同】有下列情形之一的,合同无效:
(一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;
（二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;
(三)以合法形式掩盖非法目的;
（四)损害社会公共利益;
(五）违反法律、行政法规的强制性规定。
《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)》
当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。
【免责条款无效的情形】合同中的下列免责条款无效：
(一)造成对方人身伤害的；
(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。
【可变更、可撤销的合同】下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：
(一）因重大误解订立的;
（二）在订立合同时显失公平的。
一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。
当事人请求变更的,人民法院或者仲裁机构不得撤销。
【撤销权的消灭】有下列情形之一的，撤销权消灭:
（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；
(二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。
【无效或被撤销合同的效力】无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。
【解决争议方法条款的效力】合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。
【合同无效或者被撤销的法律后果】合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。【合同无效或者被撤销的法律后果】当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三
人利益的,因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。
《合同法》对无效条款的规定： 1、法定无效：即《合同法》第52条规定的五种法定无效情形： (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；如无履行能力，对外签假买卖合同，骗取国有资产。 (二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；代理人与相对人签的合同，如债务人为逃避执行而同相对人订立的假买卖，假抵押，假赠予，为逃避债务而假离婚的，产生的财产分割协议等等。 (三)以合法形式掩盖非法目的；如以合法买卖逃债。 (四)损害社会公共利益；如非法射幸合同、赌博合同（三七赌博等）。 (五)违反法律、行政法规的强制性规定。如订立合同内容中有偷税的条款内容。 2、免责条款无效：即《合同法》第53条规定的两种免责条款无效： (一)造成对方人身伤害的；如：医院手术前，让家属在保证书上签字：所发生的一切后果，医院概不负责。再如：雇工合同中，工伤雇主概不负责。 (二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。如：有的照像馆明示：冲卷冲坏，只赔胶卷费用。 第三、格式条款中的免除、加重、排除条款无效。 格式条款：是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。如买手机卡、安电话添的单子。即在签合同时为方便，由一方自定的广泛使用的合同条款都是格式条款。按《合同法》第四十条规定：格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。如人们常见的店堂告示：旅店贵重物品自行保管，丢失不负责任等。就是无效的。 3、正确行使不安抗辩权，以最大限度的降低合同履行中的风险： （1）不安抗辩权就是合同一方在履行合同中，发现对方在自己履行合同后，难以或不能履行合同时，向对方提出中止合同的权利。 （2）《合同法》第68条对当事人行使不安抗辩权的情形，作了如下规定： (一)对方的经营状况严重恶化； (二)对方有转移财产、抽逃资金，以逃避债务的行为； (三)对方丧失商业信誉； (四)对方有丧失或者可能丧失履行债务 能力的其他情形。 对不安抗辩权的行使《合同法》第69条有明确规定：即当事人依照本法第68条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。例如，买卖合同履行中，双方约订货到付款，如供方在发货时，发现需方企业严重亏损，很多家的货款都没有给上，在拿到相关证据后，就可以提出中止合同。尽管合同签了，也可先不发货，待对方提供担保后，再发货，从而减少风险。
编号：_______________本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 无效劳动合同的认定与处理 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
摘要：随着《中华人民共和国劳动法》（以下简称“劳动法”）的贯彻实施，在劳动法律关系的建立方面，劳动合同制正在逐步取代以往以行政管理命令手段为主建立用工关系的形式，由丁劳动合同制推行的时间相对较短，对劳动法律关系的特点和劳动合同有效条件在理解上还存在一些问题，导致在实践中不规范或无效的劳动合同仍不显见，在法院审理的劳动争议案件中，也经常涉及 到应如何正确认定劳动合同是否有效的问题，由丁对劳动合同的效国认一结果对当事人的切身利益影响很大，故有必要对此问题加以认真研究，以提高司法的准确性。本文试对无效劳动合同的认定 和处理谈谈个人的见解。 一、订立劳动合同应遵循的原则 劳动法第七条规定：“订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定”，据此，订立劳动合同时应遵循的原则可归纳为二条，即平等自愿，协商一致原则和不得违法原则，所谡平等自愿、协商一致原则是指：第一，劳动合同的双方当事人地位是平等的，双方不存在主从关系或依附关系；第二，订立劳动合同是完全出丁双方当事人的自愿；第三，在订立劳动合同时，合同内容应经双方协商一致不允许一方将自己的意愿强加丁另一方，双方可以自由表达自己意愿，通过协商并取得一致意见。所谓不得违反法律、法规，是指订立劳动合 同必须符合法律。法规的规定。具体说，它包括三方面的内容： （1）主体合法。指用人单位和劳动者都必须具有劳动权利能力和劳动行为能力，即用人单位一方应是具有法人资格的单位或者能够独立承担劳动法律责任的经济组织。劳动者一方必须是具有劳 动行为能力、达到法定劳动年龄（年满十六周岁）的公民 (2) 内容合法。劳动合同的规定内容，包括合同期限、工作内容、劳动报酬、劳动纪律、终止条件、建约责任等均不得违反国家制定的强制性劳动标准 (如最高工时限制标准、最低工资标准、劳动安
STANDARD CONTRACT SAMPLE (合同范本) 甲方：____________________ 乙方：____________________ 签订日期：____________________ 编号：YB-HT-026806 借款合同的主要条款与形式
借款合同的主要条款与形式有哪些 (合同范本) 借款合同的主要条款 《中华人民共和国合同法》第一百九十七条第二款规定，借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款。 借款的种类 借款的种类决定借款的期限、利率和其他合同条款。因此，合同中必须规定好借款的种类。 借款的币种 借款合同的标的是作为特殊商品的货币，根据不同情况可以是人民币也可以是外币。因此，合同中必须约定借款的币种。 借款用途 这是借款合同的最主要内容，出借方可以据此监督借款方的资金使用方向。只有符合国家批准的信贷计划所规定的用途，并保证专款专用，银行和其他金融机构才能给予贷款。目前，我国的贷款范围还限于生产、经营、基本建设、技术改造和社会服务等。至于弥补亏损、工资福利、垫支税款等支出，不能申请和发
放贷款。 借款金额。 这是指根据借款方申请、经银行核准的借款数额。借款人可以按约一次性提取借款，也可以分期分批地使用，但不得超额。 借款利率。 在中国，银行的借款利率是由国家根据区别对待、择优扶植、有所鼓励、有所限制的原则，对不同行业规定不同利率。借款合同均须根据这种规定的利率签约。 借款的期限。 中国的银行贷款有短期和中、长期贷款之分。短期贷款一般不超过一年，中、长期贷款可达1一5年，甚至更长。无论是短期贷款还是中、长期货款，到期均需还本付息。 还款的资金来源及还款方式 贷款实行“有借有还、谁借谁还”的原则。国有企业偿还贷款的资金来源，可以是贷款项目投产后增加的产品利润，固定资产折旧基金和固定资产占用费等。乡镇企业偿还贷款的资金来源，可以是贷款项目投产后新增加的产品利润和固定资产的折旧基金等。在还款期间，企业的主管部门不得从所属企业贷款项目中提取利润和各项基金。基本建设“拨改贷”项目的利息，由建设银行按年计算，并在项目投产后，连同本金逐年偿还，且在新增加项目增加的利润中支付。超过规定的还款期限，则由企业的自有资金支付。至于如何归还，可以分期归还，也可以一次性归还。归还的方式不相同。应付的利率也相应不同。 保证条件。
建设工程合同纠纷庭审要领(上海高院) 建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同。承包人的义务是按照发包人的要求,完成指定的工程任务,并交付给发包人;发包人的义务是向承包人支付工程价款,并接收承包人完成的工程成果。 从广义上讲,建设工程合同包括建设工程勘察合同、建设工程设计合同、建设工程施工合同、建设工程监理合同等，狭义的建设工程合同仅指建设工程施工合同。合同法中规定了建设工程勘察合同、建设工程设计合同、建设工程施工合同等三种类型。在司法实践中,建设工程设计合同和建设工程施工合同纠纷案件居多,建设工程勘察合同、建设工程监理合同纠纷案件较少发生。 一、庭前准备阶段 建设工程合同纠纷案件通常事实复杂、证据繁多，审案工作量相对较大,因此,法官在庭前准备阶段不仅要完成审查管辖、当事人诉讼主体资格等程序上的工作，而且要进行证据交换和对证据初步质证，同时由于此类案件通常需要进行司法鉴定工作,因此还需对当事人是否在举证期限内提出鉴定申请、是否予以准许、当事人未提出申请是否需要释明等问题均需认真审查,并根据实际情况作出处理。 １、审核诉讼主体资格 通常情况下，建设工程合同案件的当事人是订立合同的双方当事人，包括发包人和承包人。庭前准备阶段需要对双方当事人的主体是否适格进行审查,审查当事人是否具备相应的民事权利能力和民事行为能力,审查承包人是否具备相应的施工资质。同时在司法实践中建设工程施工合同诉讼主体还存在一些特殊的情况: (1)实际施工人、发包人与转包人或者违法分包人为诉讼参加人 在因转包、非法分包而导致建设工程施工合同无效的案件中,根据最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定,实际施工人可以选择向转包人或非法分包人起诉,也可以选择直接向发包人起诉；实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为案件当事人。 在审判实践中,应当注意在审理此类案件过程中,法院可以追加转包人或违法分包人为当事人。首先,从合同关系上看，发包人与转包人或违法分包人存在施工合同关系（在多重
什么情况下合同格式条款无效 格式条款具有下列情形之一的，该条款无效： 1、一方以欺诈、胁迫的手段订立格式条款，损害国家利益的。欺诈是指当事人一方 故意制造假相、隐瞒真相，致使对方当事人产生错误的认识而同意与其订立格式条款。合 同是双方意思表示一致的法律行为，只根据平等互利的原则，经过双方当事人充分协商达 成一致意见，格式条款才能成立。在一方当事人欺诈或者胁迫的情况下，另一方当事人是 难以表示自己的真实意思的，采用欺诈或者威胁手段订立的格式条款是无效的。 2、恶意串通，损害国家、集体或第三者利益的。恶意串通是指双方当事人非法串通 在一起，共同订立某种格式条款，造成国家、集体或第三者利益的损害。 3、以合法形式掩盖非法目的的。以合法形式掩盖非法目的是指当事人通过实施合法 的行为来掩盖其非法的.目的;或其从事的行为在形式上是合法的，但在内容上是非法的。 这种行为又称为隐匿行为。在实施这种行为中，当事人故意表现出来的形式或故意实施的 行为并不是其要达到的目的，也不是其真实意志，而只是希望通过这种形式和行为掩盖和 达到非法的目的。 4、损害社会公共利益。不得损害社会公共利益，这是订立格式条款的基本原则之一。因为社会公共利益是国家和人民群众的长远利益和根本利益，当事人双方订立格式条款都 必须遵守这一准则。凡是扰乱社会经济秩序或者损害人民健康、毒害人民心灵、坑害消费 者利益达到一定程度的格式条款，都属于损害社会公共利益的行为，即使合同当事人双方 同意，也属于无效格式条款。 5、违反法律、行政法规中的强制性规定的。违反法律法规的规定包括当事人的订约 目的、格式条款内容和形式违反了法律法规规定。此处所说的法律法规主要包括两类：一 是全国人大及其常委会颁布的法律。二是由国务院颁布的行政法规。 感谢您的阅读，祝您生活愉快。
合同无效的法律后果之探析 摘要：合同的无效，是指合同当事人所为的意思表示不为法律所承认，不能产生当事人预期的法律效果，但这并不代表说合同的无效不产生任何其他的法律效果。通过对合同无效情形下的各种法律后果的梳理和探讨，以期对此能有一个正确的认识和理解，从而在合同归于无效的情形下更好的维护国家和社会公共利益以及当事人的合法权益，同时也切实保障合同法之自由公平价值的实现，促进社会主义市场经济的健康有序发展。 关键词：合同无效返还财产折价补偿赔偿损失收归国有 引言 合同的无效,指是合同因欠缺法定生效要件而受到法律的否定性评价,当事 人的合同得不到被赋予合法的法律效果的一种状态。①我国《合同法》第56条规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。”这里所说的没有法律约束力，是指合同当事人所为的意思表示不为法律所承认，不能产生当事人预期的法律效果。②但是这并不代表说合同的无效不产生任何其他的法律效果。我国《合同法》第58条和第59条对合同无效所产生的法律后果作了明确的规定：即“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。“当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。”但是如何正确地理解和适用该条款来处理合同无效所产生的后果，不仅在理论界争议颇多，在司法实践中也同样难以达成一致。因此，对合同无效的法律后果进行一个有效而又深入的研究就显得尤为必要。基于此，本文拟从合同无效的基本理论入手，对其产生的各种法律后果进行一个理论上的剖析与反思，以期能够对 ①陈小君主编：《合同法学》，高等教育出版社2009年版，第87页。 ②余延满主编：《合同法原论》，武汉大学出版社1999年版，第232页。
篇一：借款合同一般条款 借款合同一般条款 《合同法》第一百九十七条规定：“借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款”。一、借款种类 借款种类主要是按借款方的行业属性、借款用途以及资金来源和运用方式进行划分的。如果是商业借款，针对不同种类的借款，国家信贷政策在贷款的限额、利率等方面有不同规定，以体现区别对待、择优扶持的信贷原则。因此，借款合同一定要写明借款种类，它是借款合同必不可少的主要条款。 根据《贷款通则》的规定，借款有以下分类： 1、自营贷款、委托贷款和特定贷款。 自营贷款，系指贷款人以合法方式筹集的资金自主发放的贷款，其风险由贷款人承担，并由贷款人收回本金和利息。 委托贷款，系指由政府部门、企事业单位及个人等委托人提供资金，由贷款人（即受托人）根据委托人确定的贷款对象、用途、金额、期限、利率等代为发放、监督使用并协助收回的贷款。贷款人（受托人）只收取手续费，不承担贷款风险。 特定贷款，系指经国务院批准并对贷款可能造成的损失采取相应补救措施后责成国有独资商业银行发放的贷款。 2、短期贷款、中期贷款和长期贷款。 短期贷款，系指贷款期限在1年以内（含1年）的贷款。 1中期贷款，系指贷款期限在1年以上（不含1年）5年以下（含5年）的贷款。 长期贷款，系指贷款期限在5年（不含5年）以上的贷款。等等 二、借款币种借款合同的标的除人民币外，还包括一些外币，如美元、日元、欧元等。通常情况下，借款币种与借款数额约定在一个条款里面。 三、借款用途 主要是指借款使用的范围和内容，它规定了贷款的使用方向，有利于保证贷款的安全性。《合同法》第二百零二条规定：“贷款人按照约定可以检查、监督借款的使用情况。借款人应当按照约定向贷款人定期提供有关财务会计报表等资料”。（贷款人的检查、监督权） 《合同法》第二百零三条规定：“借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同”。（贷款用途的限制） 四、借款数额 没有数量，当事人权利义务的大小就无法确定，借款合同没有借款数额，就无法确定借贷货币的多少，也失去了计算借贷利息的依据，因此，没有借款数额条款，借款合同便不能成立。 五、借款利率 2《合同法》第二百零四条规定：“办理贷款业务的金融机构贷款的利率，应当按照中国人民银行规定的贷款利率的上下限确定”。（本条指商业借贷的利率，如果是民间借贷，按照两线三区处理） 《合同法》第二百一十一条规定：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定”。（自然人借款合同的利率） 《合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”。（利息的预先扣除） 《合同法》第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”。（逾期利息。在计算上，商业借款和民间借款有所不一样） 商业借款：《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》 第三条规定：“关于罚息利率问题。逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-
第三条合同无效,工程验收不合格的处理原则 建设工程法律2009-10-27 ０9:18:06 阅读90 评论0 字号：大中小订阅 第三条合同无效，工程验收不合格的处理原则建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理: (一)修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持。 （二)修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的，不予支持。 因建设工程不合格造成的损失,发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。 ［条文主旨] 本条主要规定了建设工程施工合同无效，建设工程经竣工验收不合格的处理原则。这一条包含两层意思,一是合同无效,工程竣工验收不合格,工程款项的支付方法，二是合同无效,工程验收不合格，承包人与发包人责任的承担。《合同法》第五十八条规定,合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。建设工程经竣工验收不合格，主要是建设工程质量不符合国家规定或者行业规定的标准,一般包括两种情况，一种是建设工程质量虽然不合格，但经过修复，可以使缺陷得到弥补，符合国家或者行业强制性质量标准。这种情况下,发包人仍然可以接受建设工程，并在修复
后继续利用建设工程。按照《合同法》关于无效合同的处理原则，应当对建设工程予以折价补偿，但由于建设工程没有经过竣工验收,需要进行修复，具备验收条件后方能使用,故而发包人可以要求承包人承担修复费用。另一种情况是，建设工程的质量缺陷无法通过修复予以弥补,建设工程丧失利用价值。对于没有利用价值的建设工程，只能炸掉重新进行建设,承包人没有请求支付工程价款的权利。《建筑法》第五十八条第一款规定,建筑施工企业对工程的施工质量负责。按照上述法律规定，对于经竣工验收不合格的建设工程，承包人应当承担民事责任。但实践中经常出现工程质量缺陷是由于发包人原因导致的情况,所以按照过错程度，具有过错方承担责任,符合公平原则及《合同法》规定的按照过错承担无效合同赔偿责任的原则。 [理解与适用] 一、起草背景 对于合同无效,建设工程经验收不合格，哪一方应当承担责任,发包人是否应当支付工程价款,及工程价款按照何种标准予以支付，一直是审判实践中争议较大的问题。《合同法》第二百七十九条规定，建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接受该建设工程。建设工程竣工经验收合格后,方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《建筑法》第六十一条规定，建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《建设工程质量管理条例》第十六条第三
合同格式条款无效的情况 我国《合同法》第三十九条第二款规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款”，那么哪些情况下合同格式条款无效呢？ 格式条款具有下列情形之一的，该条款无效： 1、一方以欺诈、胁迫的手段订立格式条款，损害国家利益的。欺诈是指当事人一方 故意制造假相、隐瞒真相，致使对方当事人产生错误的认识而同意与其订立格式条款。合 同是双方意思表示一致的法律行为，只根据平等互利的原则，经过双方当事人充分协商达 成一致意见，格式条款才能成立。在一方当事人欺诈或者胁迫的情况下，另一方当事人是 难以表示自己的.真实意思的，采用欺诈或者威胁手段订立的格式条款是无效的。 2、恶意串通，损害国家、集体或第三者利益的。恶意串通是指双方当事人非法串通 在一起，共同订立某种格式条款，造成国家、集体或第三者利益的损害。 3、以合法形式掩盖非法目的的。以合法形式掩盖非法目的是指当事人通过实施合法 的行为来掩盖其非法的目的;或其从事的行为在形式上是合法的，但在内容上是非法的。 这种行为又称为隐匿行为。在实施这种行为中，当事人故意表现出来的形式或故意实施的 行为并不是其要达到的目的，也不是其真实意志，而只是希望通过这种形式和行为掩盖和 达到非法的目的。 4、损害社会公共利益。不得损害社会公共利益，这是订立格式条款的基本原则之一。因为社会公共利益是国家和人民群众的长远利益和根本利益，当事人双方订立格式条款都 必须遵守这一准则。凡是扰乱社会经济秩序或者损害人民健康、毒害人民心灵、坑害消费 者利益达到一定程度的格式条款，都属于损害社会公共利益的行为，即使合同当事人双方 同意，也属于无效格式条款。 5、违反法律、行政法规中的强制性规定的。违反法律法规的规定包括当事人的订约 目的、格式条款内容和形式违反了法律法规规定。此处所说的法律法规主要包括两类：一 是全国人大及其常委会颁布的法律。二是由国务院颁布的行政法规。 另外，合同中的下列免责条款无效 1、造成对方人身伤害的。 2、因故意或者重大过失造成对方财产损失的。 合同法还规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。
无效合同后果的处理原则 核心内容：合同无效处理的三原则为返还的范围区分善、恶意原则;禁止恶意抗辩原则;不使过错方受益原则．．..．下面法律快车 合同法编辑为您详细介绍。 摘要：本文从我国关于合同无效处理的法律规定存在的问题出发,进而引申出对返还请求权性质的分析，最终归纳出合同无效处理的 三个原则,并提出适用中应注意的问题。 一、我国关于合同无效处理的法律规定 关于合同无效或被撤销后的财产返还问题的处理主要规定在《民法通则》第六十一条、《合同法》第五十八条、第五十九条。其中《民法通则》第六十一条：“民事行为被确认为无效或者被撤销 后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过 错的一方应当赔偿对方因此所受的损失,双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。双方恶意串通,实施民事行为损害国家的、集体的或者第三人的利益的，应当追缴双方取得的财产，收归国家、集体 所有或者返还第三人。”《合同法》第五十八条:“合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必 要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”第五十九条:“当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的,因此取 得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。”但这些规定过于 简单和粗疏，许多具体情况处理的依据不明确,关键的原因在于对合同无效或被撤销后返还请求权性质未予规定。 二、合同无效或被撤消后返还请求权性质的分析
合同无效或被撤消后返还请求权的性质有基于债权的不当得利和基于物权的返还原物两种理论。以买卖合同为例，两者的区别如下： (一)所有权返还属物权的保护方法,不当得利属债权的保护方法。物权优于债权,所有权返还请求权效力强。主要表现在出卖物已为第三人合法取得或买受人破产时（我国无个人破产制度,对于个人是指无能力清偿所有债权时)。 (二)返还的范围不同。不当得利返还的范围以占有时占有人是否善意而有所区别，占有人善意的，返还现存利益;非善意（恶意)时返还取得利益和孳息(相当于侵权）。所有权的返还范围是指恢复原状，以交付时的财产数额为准，包括孳息。除了权利人要求恢复对原物的占有外,请求返还不当得利，从利益上考虑对其是有利的。虽然,在返还时要考虑占有人的善、恶意,但不当得利返还的范围更广泛。 物权行为的无因性理论认为物权行为不依赖原因行为的成立与生效与否，而独立存在。原因行为的不成立、无效或被撤消,均对物权行为不发生影响①。“一个源于错误的交付也是有效的。”(萨维尼语)所以债权行为无效或被撤消，原物权人并不因此而恢复物权,只能向占有人提起不当得利之诉,而不是物上请求权。物权行为理论受到批评,原因之一是在出卖物已为第三人合法取得,或买受人破产时,出卖人丧失了对物的返还请求权,而只能得到一项以破产财产为限的不当得利请求权。由于不当得利作为债权较之物权不具有排他性、支配性,因而不利于对出卖人的保护，而有利于买受人。但是,这些批评忽略了买受人就其支付的对价而言,本来就只能享有债权的返还
借款合同的主要条款是什么 若当事人法律意识比较强的话，那么在借款活动中一般就会要求签订书面的借款合同，这样才能更好的保护自身合法权益。但此时可能对▲借款合同的主要条款不是很了解，下面小编就来告诉大家借款合同的主要条款包括哪些。 ▲一、借款合同的主要条款是什么 借款合同主要包括以下几方面内容： (1)借款种类。主要是指金融机构为贷款人针对不同种类的借款实行不同的政策，根据借款人的具体情况、借款用途以及资金来源和运用等确定的借款种类，如根据借款的期限可划分为长期借款和短期借款;从用途上划分为工业借款、农业借款等。 (2)币种。主要是指借款是人民币还是外币。 (3)用途。是指借款使用的目的。根据我国现行自金融政策，向金融机构的借款应当专款专用，以保证借款在金融
机构的监督下能够及时收回。 (4)数额。是指借款数量的多少，应当包括借款的总金额以及在分批支付借款时每一次支付的借款的金额。 (5)利率。是指贷款人在—定时期内应收利息的数额与所惜出资金的金额的比率。 (6)期限。是指借款人在合同中约定的使用借款的时间。当事人一般根据借款人的生产经营周期、还款能力和贷款人的资金供给能力等，约定借款期限。根据中国人民银行《贷款通则》的规定，自营贷款的期限一般最长不超过10年，票据贴现最长不得超过6个月。自然人之间的借款的期限由当事人自行约定。 (7)还款方式。是指贷款人和借款人约定以什么结算方式偿还借款给贷款人。 (8)担保条款。贷款人可以要求借款人提供担保。当事人可依照《担保法》的规定，设立借款担保措施。 (9)违约责任。 (10)争议解决方式。 (11)双方认为需要约定的其他事项。 ▲二、借款合同违约责任的形式是什么? ▲1、支付违约金或者支付罚息 支付违约金，是当事人依照法律法规规定或者借款合同约定，当事人一方不履行或不完全履行借款合同规定的义务
建设工程施工合同无效有哪些情形 一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的 何为“资质”?简单理解，就是说一个施工企业，在某个建筑领域的等级以及可以承揽工程的范围。2007年6月26日，建设部颁布过《建筑业企业资质管理规定》，其中，建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列，而每个序列下面又分为资质等级。“未取得建筑施工企业资质”就是说，没有取得任何序列的任何等级，“超越资质等级”，是指低资质的等级去承包高资质等级的工程，如二级专业承包单位去承接一级专业承包单位的工程，这就是超越资质等级。 二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业的名义 其实，这这种情形下，就是最典型的“挂靠”行为。杭州中院曾于2010年在就该行为予以了具体列举，包括：(1)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程;(2)资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程;(3)不具有工程总包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程。 另外，我们也可以从以下角度予以关注： 第一，是否存在转让、出借企业资质证书的; 第二，是否存在以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的; 第三，项目负责人、技术负责人、项目核实人、质量管理人员、安全管理人员等是不是本单位员工等角度。 当然，在实践中，法院要认定挂靠并不容易，一方面由于施工单位怕受到行政处罚而不愿意主动提出，另一方面，建设单位的管理人员也担心引火上身变成是自己的工作失职。 三、建设工程必须招标而未招标或中标无效的 关于该点，首先要明确招标的范畴。这需要我们重点关注《招标投标法》以及《工程建设项目招标范围和规模标准规定》，里边进行了详细的规定。参照周*高律师的观点，实践中，存在两种典型但往往被忽视的情形，第一，将总包外工程直接发包，因未进行招投标导致发包合同无效;第二，总包部分范围收回直接发包。另外，还要注意无效中标的情形，具体可参照《招标投标法》第50、52、53、54、55.、57条。 四、违法分包 认定分包行为的违法性，我们可以以《建设工程质量管理条例》中予以参考： 第一，总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位; 第二，建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，总承包单位将其承包的部分建设工程交给其他单位完成的; 第三，施工总承包单位将建设工程主体建构的施工分包给其他单位的; 第四，分包单位将其承包的工程再分包的。 五、转包 转包，是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义转给其他单位。在具体的司法实践中，要注意以下几点： 第一，承包人首先要承接工程，这是前提; 第二，承包人不履行合同; 第三，转给他人，包括全部转，或者肢解以后转。
合同无效的法律后果之探析——康咏凯 文件编号TT-00-PPS-GGB-USP-UYY-0089
合同无效的法律后果之探析 康咏凯 摘要：合同的无效，是指合同当事人所为的意思表示不为法律所承认，不能产生当事人预期的法律效果，但这并不代表说合同的无效不产生任何其他的法律效果。通过对合同无效情形下的各种法律后果的梳理和探讨，以期对此能有一个正确的认识和理解，从而在合同归于无效的情形下更好的维护国家和社会公共利益以及当事人的合法权益，同时也切实保障合同法之自由公平价值的实现，促进社会主义市场经济的健康有序发展。 关键词：合同无效返还财产折价补偿赔偿损失收归国有 引言 合同的无效,指是合同因欠缺法定生效要件而受到法律的否定性评价,当事人的合同得不到被赋予合法的法律效果的一种状态。①我国《合同法》第56条规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。”这里所说的没有法律约束力，是指合同当事人所为的意思表示不为法律所承认，不能产生当事人预期的法律效果。②但是这并不代表说合 ①陈小君主编：《合同法学》，高等教育出版社2009年版，第87页。 ②余延满主编：《合同法原论》，武汉大学出版社1999年版，第232页。
同的无效不产生任何其他的法律效果。我国《合同法》第58条和第59条对合同无效所产生的法律后果作了明确的规定：即“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。“当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。”但是如何正确地理解和适用该条款来处理合同无效所产生的后果，不仅在理论界争议颇多，在司法实践中也同样难以达成一致。因此，对合同无效的法律后果进行一个有效而又深入的研究就显得尤为必要。基于此，本文拟从合同无效的基本理论入手，对其产生的各种法律后果进行一个理论上的剖析与反思，以期能够对该制度的完善有所裨益，同时也希望能够促进当事人利益的保护和法律之自由公正价值的实现。 一、合同无效及其法律后果之概观 （一）合同无效的概念界定 我国《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”在我国合同法理论中，合同分为有效合同、效力待定合同、可撤销合同和无效合同四种，其中无效合同又分为绝对无效合同和相对无效合同。③所谓的绝对无效合同，也即我们所说的狭义上的无效合同，是指 ③李宏琼：《论无效合同的认定及民事责任的承担》，广西法院网。
建设工程专项法律 第七编：合同效力 24无效施工合同的责任认定——兼谈无效后“违约”和“解除”的处理 吕杰明景鑫 在施工合同有效的前提下，当事人主张违约责任或解除合同都是有法律基础和规范依据的。在施工合同无效的情形下，“违约”和“解除”将会遇到理论和实务上的障碍。无效施工合同下的工程，经竣工验收合格或实际交付使用以后，法律和司法解释已经赋予了包括支付工程款、赔偿损失等在内的诉讼权利，而审判实务中也大量存在着当事人主张无效合同的“违约”和“解除”的诉请。 一、责任认定的障碍 （一）问题与实例 1．无效施工合同欠付工程款利息应否支付及计算。依据最高法院相关司法解释，即使合同被认定为无效，工程竣工验收合格后，承包人仍有权参照合同约定主张工程款。这是肯定了无效合同的承包人在工程竣工验收合格情况下，仍具有按照合同约定主张工程款请求权，同时也应具有工程款法定孳息——利息的请求权。当承包人起诉发包人支付工程款时，可将该部分作为计算利息的本金，再按照司法解释的规定和同期银行贷款利率计取利息。 2．司法实例的参考分析。华强公司经过招投标将工程发包给南通四建，并据此签订了施工合同，因这次招投标不符合法定程序，华强公司进行了第二次招标，仍由南通四建中标。但此后双方未再签订书面合同，南通四建根据第一次的施工合同进场施工。因施工进度等原因，华强公司认为南通四建已构成严重违约，故请求解除双方签订的建设工程施工合同，承担违约金1500万元并赔偿损失。 本案争议焦点是建设工程施工合同是否有效；如认定无效，责任和损失应如何认定和分担。涉案工程第一次招投标因不符合规定，故据此签订的建设工程施工合同也因违法而无效；合同无效，自始没有法律约束力，既不能作为双方履行
借款合同文本模式及主要条款写法 (一)借款合同文本模式 在实践中借款合同形成了较为固定的文本格式(由行业主管部门拟定的独立的、统一的文本样式)，其文本模式由首部、正文、尾部、附件组成。见范例一、范例二。 (二)借款合同主要条款的写法 1．借款种类 借款种类是借款合同不可缺少的重要条款，必须明确清晰。借款种类是根据借款人的行业属性，借款用途以及资金的来源和运用方式等进行划分的。划分的目的在于，对不同种类的贷款发放所掌握的政策界限和原则有所不同。 根据借款人的行业属性，借款种类分为农业、工业、基建借款等。根据借款的用途，借款种类分为固定资产借款、流动资金借款或者生产性借款、消费性借款等。根据资金的来源和运用方式，借款种类分为自营借款、委托贷款、特定贷款等。 2．借款币种 借款币种，是指是人民币借款还是外币借款，如果为外币借款，要写明是何种外币，如美元、欧元、日元等。 3．借款用途 借款用途是指借款人使用借款的特定范围，是贷款方决定是否贷款、贷款数量、期限长短、利率高低的重要依据，借款人必须如实填写，并且借款人只能按照借款合同约定的借款用途使用借款，不能移作他用。 4．借款数额 借款数额是指借款货币的数量，它是指借款人可以取得的最高借款额限。依实际情况，借款由贷款人一次或分次发给。 5．借款利率 借款利率是指借款人在一定时期内应收利息的数额与所贷资金的比率，是借贷当事人双方计算利息的主要依据，因此，是借款合同的必备条款。借款利率从结构上划分，可以分为基准利率、法定利率、优惠利率、差别利率、加息、帖息借款利率等几种主要形式。 我国现行的借款利率管理体制实行借款基准利率和法定利率由中国人民银行统一规定和管理。中国人民银行依据国家有关贷款政策对各类金融机构的借款利率进行管理。各金融机构可以在中国人民银行规
建设工程施工合同无效的风险及处理 沈阳市政集团有限公司李庆辉 一、建设工程施工合同无效的情形 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，建设工程施工合同无效的情形包括以下几个方面： 1．承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质； 2．借用资质； 3．应招标未招标或中标无效； 4．非法转包、违法分包。 二、无效建设工程施工合同处理的原则 《合同法》规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方当事人应当赔偿对方当事人因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。简而言之，就是相互返还、折价补偿和赔偿损失。建设工程施工合同被确认无效后，也应当适用上述处理方式。但是，建设工程施工合同具有特殊性，建设工程施工合同的履行过程是建设工程的承包人将劳动及建筑材料物化到建筑产品中的过程，物化到建筑中的劳动及建材等具有不可逆转性，因此建设工程施工合同被确认无效后，无法恢复原状，只能通过折价补偿的方式来返还承包人物化在建设工程中的劳动及建材的价值。 有鉴于此，最高院的司法解释规定了，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应当予以支持。经验收不合格的，分情形处理。修复后合格的，承包人承担修复费用，修复后不合格的，承包人无权请求工程款。可以看出，建设工程的质量是重中之重，是法律精神也是法律意识的根本体现。 目前，我集团公司存在大量的所谓联营施工合同，实质为非法转包违法分包。在此情况下，一方面要维持公司生产经营需要，另一方要在法律规定的范围之内，最大限度的保证利益降低损失。 三、降低法律风险、阻止夸大损失 1．严格审查联营施工方施工资质。在建设工程施工中，施工资质是强制性的要求，同时也是施工质量的安全保障重要标准之一。没有相关资质或超越资质，本身即是建设工程施工合同无效的条件之一。为确保工程质量，防止施工合同被确认无效后，因工程质量不合格无法主张工程款的法律风险。
合同无效的五种情形 我国《合同法》第52条规定，有下列情形之一的，合同无效：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。 关于《合同法》第52条规定的这五种合同无效的情形，具体要如何理解呢？ 1、以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益 根据《民法通则若干问题的意见》第68条之规定，所谓欺诈是指一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误的意思表示。因欺诈而订立的合同，是在受欺诈人因欺诈行为发生错误认识而作意思表示的基础上 产生的。 合同无效 根据《民法通则若干问题的意见》第69条的规定，所谓胁迫，是以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使相对方作出违背真实意思表示的行为。胁迫也是影响合同效力的原因之一。
依《合同法》第52条规定，一方以欺诈、胁迫等手段订立的合同，只有在有损国家利益时，该合同才为无效。 2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益 所谓恶意串通，是指当事人为实现某种目的，串通一气，共同实施订方合同的民事行为，造成国家、集体或者第三人的利益损害的违法行为。 恶意串通而订立的合同，其构成要件是： （1）当事人在主观上具有恶意性。即明知或者知其行为会造成国家、集体或者第三人利益的损害，而故意为之。 （2）当事人之间具有串通性。串通是指相互串连、勾通，使当事人之间在行为的动机、目的、行为以及行为的结果上达成一致，使共同的目的得到实现。在实现非法目的的意思表示达成一致后，当事人约定互相配合或者共同实施该种合同行为。 （3）双方当事人串通实施的行为损害国家、集体或者第三人的利益。恶意串通的结果，应当是国家、集体或者第三人的利益受到损害。法律并不禁止当事人在合同的订立和履行中获得利益。但是，如果双方当事人在谋求自己的利益的同时而损害国家、集体或第三人的利益的时候，法律就要进行干预。 恶意串通所订立的合同，是绝对无效的合同，不能按照《合同法》第58条规定的一般的绝对无效合同的原则处理，而是按照《合同法》第59条的规定，将双方当事人因该合同所取得的财产，收归国有或者返还集体或者个人。
一、合同无效的案例 1.一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； 案例:宝鸡市东星砂石场赵巧巧与吴剑打算购装载机，供货商、银行、保险 公司联合多次对其资信调查后，2003年9月3日吴剑与西安松林公司签订一按揭贷款购装载机的“工矿产品购销合同”，2003年9月10日吴剑凭此合同与光大三桥支行签订了“按揭贷款合同”，经西安市公证处作了公证，并在公证处将所购装载机作了抵押物登记；2003年10月25日吴剑在光大三桥支行“贷款凭证”上签字，光大三桥支行发放了14.88万元到给吴剑开的专项帐号内。此前，按西安松林公司安排，赵巧巧于2003年8月26日到宝鸡常汇公司交了11万元首付款，当即吴剑打“收条”开回了装载机，上面写明了装载机的“四号一色”；2003年9月17日西安松林公司给吴剑开了带税的正式“发货票”24.75万元，附的产品检验证的“四号一色”与吴剑2003.8.26给宝鸡常汇公司打的“收条”上“四号一色”完全一致。按常理，赵巧巧、吴剑以按揭贷款购的装载机一切手续己完毕。随后，曹新红以“帮忙”到西安给光大三桥支行还款为名，收了赵巧巧三次四个月“分期还款”2.75万元。2004年1月19日，突然，宝鸡常汇公司经理曹新红带了六、七膘汉强行开走装载机时，称按揭贷款没有办成，限赵巧巧10天内交清其余欠款13万，否则休想要回装载机。“吃饭穿衣亮家当”，两个农民那能在10天内拿击欠款13万元呢？赵巧巧、吴剑多方向宝鸡常汇公司讨要装载机未果。就到光大三桥支行去查询，让其大吃一惊。光大三桥支行给吴剑了一个“客户贷款结清通知单”，上明确写的是：“您已于2003年11月19日完全还清完毕”。到11月19日自己才还14000光，是谁还清了这笔14。88万元贷款呢？他们多次要求光大三桥支行查个纠竟，都以“保密”为由而拒绝。 赵巧巧、吴剑为查清到底是谁给自己提前“完全清还完毕”贷款，讨回宝鸡常汇公司强行开走购装载机造成的损失，把光大三桥支行、西安松林公司等告到西安市未央区人民法院。 在庭审中，光大三桥支行无法回答“谁”提前“完全清还完毕”14.88万元贷款后，改口辩称，他们发现吴剑用欺诈手段骗取贷款后，从吴剑帐上将贷款“扣回”。西安松林公司也站在光大三桥支行的一边，明确表态，与吴剑所签“工矿产品购销合同”和所开“发货票”是虚假的，是应宝鸡常汇公司要求给“帮忙”。未央区人民法院认为，“原告吴剑以为赵巧巧取得银行贷款为目的，与西安松林公司签订的虚假《工矿产品购销合同》，后又以此购销合同为基础与光大三桥支行签订贷款合同，并以虚构的买卖装载机为借款合同做抵押。由于虚假的《工矿产品购销合同》是不能发生相应权利和义务的无效合同，因此，建立在虚假合同基础上的贷款合同也因实质要件不真实而无效。按照无效合同的处理原则，光大三桥支行收回贷款是妥当的，资金收回是银行资金所有权的正当回归。由于吴剑贷款购装载机的事实是虚拟的，故建立在虚拟事实基础上的借款合同的终止，自然也不会对其造成损失。因此，吴剑关于赔偿损失的主张同样因没有事实依据而得不到法律支持”。判决驳回了赵巧巧、吴剑的诉讼请求。赵巧巧、吴剑不服此判决，向西安市中级人民法院提起上诉，认为，即便是认定自已是用虚假的“工矿产品购销合同”和虚假的装载机作抵押物，存在所谓”欺诈”行为，所订“按揭贷款合同”也不属“无效合同”，只能是“可撤销合同”，光大三桥支行可通过法律程序解决，不能“霸道”的不告知而单方撕毁合同。西安市中级人民法院支持了未央区人民法院“无效合同”的认定，驳回了两上诉人的上诉。 2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益 【案情】 第一申请人：孙某某第二申请人：孙某被申请人：谢某孙某某系孙某父亲，两人名下有一处位于上海市闵行区华宁路×弄×号×室的房屋。2005年，孙某因经商缺少资金，与朋友谢某商量将房屋过户给谢某，以获得银行贷款。为了瞒住孙某某，孙某找了案外人冒