合同法

一、概述

（一）性质：复习一个知识点：

物权法

财产法合同法

民法债权法

侵权法

身份法：（婚姻家庭法）

（二）重要原则：

1.意思自治

2.诚实信用：缔约过失责任

案例：甲向乙借钱10万元盖房，乙不愿意，碍于面子假装答应。为了表明自己很够哥们，乙对甲说：“十五天后你到我家去取，钱没问题。你抓紧时间动工，不要耽误。”甲信以为真，立即开挖地基，购进部分原材料。十五天后，甲前往乙家取钱，乙留下信件曰：“我已于昨日赴美留学三年，因学费昂贵，暂无钱可借，请海涵！”甲四处借钱未果，盖房之日遥遥无期。①自然人间的借款合同属于实践合同，乙未交付金钱，甲、乙之间的借款合同未成立。②乙因过错违反了忠实、照顾等先合同义务，并因此给甲造成了合理信赖利益

的损失（开挖地基、借款、购买原材料会产生部分沉没资本），应对甲承担缔约过失责任。

违背诚实信用原则而承担缔约过失责任比较典型的情况是恶意磋商，比如说甲想跟乙做买卖，丙也想跟乙签订合同，丙为了排挤甲，致使丁去跟甲谈生意，以更优惠的条件迷惑甲，等丙与乙签订合同后，丁立马闪人，丁的行为就构成恶意磋商，应该对甲承担缔约过失责任。

3.合同的相对性

合同的相对性，指合同仅在合同当事人之间发生拘束力，合同的效力仅及于合同当事人。合同债务人因第三人违约的，仍应对合同债权人承担违约责任，债务人与第三人的关系另行解决。

案例：甲向乙出售一批货物，约定在乙所在地交付。甲又和丙签订运输合同，由丙运交乙。运输途中，丙因重大过失导致货物毁损严重。①运输合同中，甲、丙约定由债务人丙向第三人乙履行。丙违约的，甲有权请求丙承担违约责任。

②第三人乙无权请求丙承担违约责任。③乙只能基于买卖合同，请求甲承担违约责任。

案例：6月10日，甲、乙约定，甲于7月1日为乙临摹一幅齐白石的国画。6月15日，乙与丙签订买卖合同，约定乙于7月5日向丙交付（甲于7月1日临摹的）齐白石国画。7月1日凌晨，甲前往乙家作画的途中，被酒后超速驾

驶的丁撞成重伤，住院治疗一月后方才苏醒。①甲、乙的加工承揽合同中，债务人甲（因第三人丁的原因）违约，甲应对乙承担违约责任。②乙、丙的买卖合同中，债务人乙（因第三人甲的原因）违约，乙应对丙承担违约责任。

二、合同的形式与内容

（一）形式

口头：最为常见

明示法定书面

必须书面

书面（要式合同）

约定书面

非必须书面

作为推定：合同法解释二第二条，231条；默示

（沉默）

不作为推定：法律规定当事人约定171、236 补充：

民法上规定的要式合同：

建设用地使用权合同土地承包经营权合同

他物权合同宅基地使用权合同地役权合同

抵押质押

担保法上的合同定金保证

商业借贷融资租赁

合同法上的重大合同建设工程技术合同

必须有书面合同，不然合同不成立。

例外：履行治愈：一方履行主要义务，对方接受的，视为合同成立。用履行行为来弥补形式上的瑕疵。

比如，双方达成一致订立质押合同，根据法律规定，必须订立书面合同，但如果一方交付质押物，另一方接受的，虽然没有书面合同，但是合同依然成立。

本质：双方实质问题已经达成一致。

与作为推定的比较：作为推定直接以行为推定实质的意思表示，如张三李四买卖合同，价款、数量都谈好了，约定要用书面形式，没有书面合同，但张三送货，李四接受，为履行治愈；如果他们谈都没谈，张三直接送货进去，然后就开始卸货，李四一看觉得这货不错，二话不说开始掏钱包数钱，数完钱就给钱，这种情况就是作为推定。

张三跟李四说：卖给你一个笔记本，五十页的，一共一万块，限你三日内回复，三日内未回复的视为同意。李四觉

得他有毛病，谁会要他破笔记本，于是没有搭理，三天后，张三拿着笔记本上门，说让李四履行合同，给他一万块钱。怎么去分析？不作为的推定，要么法定，要么约定，约定的意思是要双方的一致同意，而本案中是张三单方面说沉默视为同意没有任何意义。

（二）内容

1、合同的主要条款：

合同的必要条款和重要条款（合同法第12条）

（1）必要条款：当事人、标的、数量

缺乏必要条款，合同不能成立

比如说没有标的，张三对李四说：我卖给你一个好东西，李四二话不说掏出信用卡说：要多要钱我出，张三拿走二十万，结果给李四一个喝完水的矿泉水瓶，这样如果成立合同对李四就太不公平了。

(2)重要条款：质量；价款或报酬；履行期限、地点、方式；违约责任；解决争议的方法。

缺乏重要条款，漏洞可以补充。

2.合同漏洞的填补（合同法第61、62条）

协议补充交易习惯法律规则：

（1）质量：国家标准、行业标准通常标准或符合合同目的的特定标准。

（2）价款、报酬：订立时履行地市场价；政府定价、政府指导价优先。

（3）履行地点：给付货币接受货币一方

不动产不动产所在地

其他履行义务一方

以买卖合同为例，买方给付货币在卖方履行，卖方交货是其他义务，在卖方所在地履行，不然就很麻烦，比如去小卖部买矿泉水，比如你去还钱。

国际私法中关系到适用哪国法律，我国关系到管辖。

（4）履行期限：双方随时，给对方必要准备时间。

（5）履行费用：履行义务一方（卖方包装、卸货，买方网上付款手续费）

三、合同的成立

(一）要约：是希望与他人订立合同的意思表示。要求：

1.内容具体确定。即包含合同的必要条款

2.表明一经承诺即受约束的意愿。经受要约人承诺，要约人即受约束，要约内容构成合同的内容，违反的话要承担违约责任。

比如：①甲给乙写信，载明：“愿以30万元的价格将自己去年购买的那部汽车出售给乙。”甲的意思表示包含买卖合同的主要条款，且有受拘束的意思（乙若承诺，则买卖合同成立），故甲的意思表示构成要约。②甲给乙写信，载明：“正在