合同法第396条

篇一：第一章合同概述提纲

合同法

第一章合同与合同法概述（5学时）

目的与要求：掌握合同与合同法的基本概念；理解合同法的基本原则精神；认识合同的分类；了解合同关系的构成要素及特点。

第一节合同的概念和特征

相关法条：

《合同法》：第2条、第123条、第124条

《土地承包法》XX年8月29日施行：第56条

《合同法》：第3条、第4条、第5条、第6条、第7条

一、合同的概念：

（一）早期合同法上：契约合同

（二）合同的词源：

源于罗马法的合同概念“Contractus”。

据学者考证,“Contractus"一词由“Con"和“Tractus"二字组成

（三）两大法系上：

大陆法学者基本上认为合同是一种合意或协议。

英美法学者大都认为合同是一种允诺

在我国：一种观点认为，合同是当事人之间设立、变更、终止债权债务的协议，合同仅发生债权债务关系而不产生其他民事关系。

另一种观点认为，尽管合同是产生债的原因，合同关系也是债的一种形式，但合同不仅产生、变更、终止债权债务关系，而且也是物权关系、共同关系等非债权债务关系产生、变更、终止的原因，

（四）合同的概念：

我国《合同法》第2条采纳了后一种观点。根据该条规定，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更终止民事权利义务的意思表示一致的协议。

二、合同的特征

（一）合同是一种民事法律行为。

注意：①合同必须包含当事人的意思表示

②合同与事实行为区分

问题：《民法通则》第58一59条规定的无效民事行为，可变更、可撤销民事行为的种类与《合同法》第52条、第54条规定的无效合同，可变更、可撤销合同的种类不一致的，应如何适用？

答案应是：（1）对于合同行为，优先适用《合同法》；

（2）对于非合同的其他民事行为，适用《民法通则》。

（二）合同是当事人意思表示一致的民事法律行为

注意：①以合意为基础，②区分合同与单方行为，双方行为、多方行为

（1）民事法律行为有单方、双方与多方之分；

（2）由于合同是合意的结果，因此它必须包括以下要素：

①合同的成立必须要有两个以上的当事人。②各方当事人须相互作出意思表示。③各个意思表示是一致的，即当事人达成了合意。

注意：合同是当事人之间的合意

（1）两个意思表示一致即构成合意。合意是合同成立的一个标志。

（2）意思表示有瑕疵，不影响合意的存在。包括欺诈在内的五种可撤销合同，统统是意思表示有瑕疵的合同，统统已经成立的合同。

（3）合意就说明合同是两个意思表示的结合。

一个意思表示不能构成合同。

（三）合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的和宗旨。

注意：正确区分合同与非合同

（四）合同是平等主体意思自治的一种民事法律行为。

应当注意：

①在理解合同概念时，应将民法上的合同概念与合同法

上的适用范围加以区别。《合同法》第2条第2款规定的“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定”，并未否定本条文第1款所确立的合同定义。换言之，并没有否定上述“有关身份关系的协议”的合同性质，只是限定了合同法的适用范围。

②《合同法》调整的是平等主体之间的民事法律关系，故行政合同也不属其调整范围。

③下列协议，属于平等主体之间的合同：

＊国有土地使用权出让合同；＊农村承包经营权合同。

④下列协议，不属于平等主体之间的合同：

＊企业承包经营协议；＊市政府与县政府签订的行政责任合同。

（2）合同主体包括自然人、法人和其他组织。

应当注意：凡自然人，都有民事权利能力，有权作为合同的当事人。能否作为合同当事人与其有无民事行为能力并无直接关系。

第二节合同与债

一、债

1、债的概念:

《民法通则》第84条，债是特定当事人之间的特定权利义务关系。

2、债的特征

（1）为财产权；（2）为请求权；（3）为相对权：效力仅及于债权人、债务人本身，而不及于任何他人；（4）为有期限权；

（5）具有相容性：同一标的上可同时存在数个债权，互不排斥其存在；

（6）具有平等性：数个债权人对于同一个债务人先后发生数个普通债权时，其效力一律平等，不因其成立先后而有效力上的区别。

二、债乃合同之上位概念

基于债之性质及发生原因，其分类可用下图表示：

三、合同及债的几个重要分类

（一）特定物之债、种类之债

（二）按份之债、连带之债

连带之债的特征在于多数人中一方当事人之间有连带关系，即对于当事人一方中

一人发生效力的事项对于其他当事人同样会发生效。连带之债的内外关系，我们可以从以下四个方面分别就内外关系上考察：

（1）债权人可请求连带债务人中的任何一个或几个人偿还全部债务，被请求人不

得拒绝（对外关系之一）。

（2）某一债务人偿还了全部或部分债务后，会引起全

体债务人对债权人债务的全部消灭或部分消灭，而非仅履行人个人债务的消灭（对外关系之二）。

（3）某一债务人偿还了全部或部分债务后，其取得了在债务人内部向其他债务人追偿的权利（对内关系之一）。

（4）第（3）项之追偿权的行使，要受到两个限制（对内关系之二）：①追偿权人所履行的债务额应已超出自己应当承担的份额；

②对某一被追偿人的追偿份额，应以该被追偿人所应承担的份额为限。连带之债的免除问题：

①整体免除：换言之，整体免除之效力，及于任何一个连带债务人。

②个别免除：债权人针对个别债务人免除的效力，对外及于全体债务人。对内及于连带债务人之内部按份之债。

（三）简单之债、选择之债。

二者区分意义在于选择之债在履行时必须转化为简单之债。转化的方法主要有三：

（1）当事人补充协议确定；（2）行使选择权；

（3）其他标的出现履行不能。

就行使选择权而言，该选择权为形成权，一方单方意思表示即可。选择权之归属，依当事人约定；如无约定，推定为债务人享有；债务人于合理期间或约定期间内未行使的，转归对方行使。