建筑施工企业工程项目合同管理的法律风险及防范
发表时间：2014-11-28T13:55:09.730Z 来源：《价值工程》2014年第5月下旬供稿作者：张念伟
[导读] 建筑施工企业相对于一般的工厂式企业情况比较特殊，建筑施工企业用工规模大、人数多、流动性强，地域性广，管理难度大，这就要求我们妥善处理劳务用工关系。
张念伟ZHANG Nian-wei（中铁二十三局集团第一工程有限公司，日照276826）（China Railway 23rd Bureau Group No.1 Engineering Co.，Ltd.，Rizhao 276826，China）
摘要院工程项目是建筑施工企业经营管理的源头和效益的源泉。加强工程项目合同管理，从源头上预防和化解法律风险，杜绝纠纷案件，是提升项目创效水平，实现项目效益的重要环节。本文论述了工程项目合同管理中容易引发的法律风险，以及就如何防范法律风险有针对性的提出了预防措施，对建筑施工企业防范法律风险有着较强的指导意义。
Abstract: Engineering project is the source of the operation and management and benefits of construction enterprises. To strengthenthe management of engineering project contract and prevent and resolve the law risks from the source to avoid disputes is important forimproving the project benefits and realize the benefits. This paper discusses the law risk in the engineering project contract management andputs forward targeted prevention measures to guard against law risk, which is of guiding significance for the construction enterprises to guardagainst law risks.
关键词院工程项目；建筑施工企业；合同管理；法律风险；预防措施Key words: engineering projects；construction enterprises；contract management；law risk；preventive measures中图分类号院F284 文献标识码院A 文章编号院1006-4311（2014）15-0092-030 引言近几年来，建筑企业工程项目法律纠纷案件多发，案件数量多，涉案金额大，直接影响着项目的创效水平，究其原因主要是项目管理人员的法律风险防范意识较弱，合同管理不规范造成的。目前部分建筑施工企业在项目管理中违法分包、转包，以包代管的现象普遍存在，验工计价、竣工结算、物资管理不规范现象普遍存在，合同签订不规范、不严谨、约定不明确现象普遍存在，印章管理任意性大，违规使用印章现象普遍存在等等，以上种种现象容易造成法律风险隐患，引发法律纠纷。
合同是企业对外开展各类业务的载体，是发生经济纠纷的源头。西方有句谚语：“财富的一半来自合同”，一份好的合同，能够保障项目管理的正常进行，有效预防和避免纠纷的产生，产生效益；而一份有缺陷的合同，则会留下隐患，容易发生纠纷，造成效益流失。现将工程项目合同管理的法律风险及防范措施归纳如下。
1 工程分包合同风险及防范1.1 不签订工程分包合同，允许分包队伍进场施工，法律风险巨大。防范措施是必须签订书面工程分包合同，坚决杜绝不签订合同或先进场施工后签订合同的现象。
合同是当事人之间确定民事权利义务关系的协议，没有合同，当事人之间权利义务就无法确定。不签订施工合同，工程完工后，工程量可以参照施工签证和图纸确定，质量可以通过业主、监理的验收确定，但工程单价、工程价款则无法确定，法律风险巨大。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条规定：“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。”也就是说，没有签订合同可以按照工程定额，通过工程造价鉴定的方式确定工程价款。目前我国建筑市场的实际情况是，工程承包单位的中标单价，一般低于定额的10%耀20%，若工程承包单位与分包队伍没有签订施工合同，工程完工后，双方又达不成结算协议，如果分包队伍到法院起诉要求按照定额进行结算，法院会支持分包队伍的诉求，也就是说，作为中标人的建筑施工企业是低价中标，却高于中标价格的10%-20%将工程分包出去，必然造成效益严重流失，甚至造成项目亏损。
1.2 违法分包、转包法律风险巨大。防范措施是工程承包人在工程分包过程中要取得发包人同意，并选择使用有资质、有实力、讲诚信的施工队伍，禁止分包单位将工程再次分包或转包。
所谓违法分包，是指总承包人未经发包人同意，私自将工程分包给不具备相应资质的主体施工，或者将工程主体部分分包给他人施工。违法分包的表现形式有：淤总包合同中没有约定可以分包或在分包前没有经过建设单位同意；于分包单位不具有相应的施工资质；盂将工程的主体部分分包给他人施工；榆总包单位将工程肢解后，将本应由一个施工主体完成的工程分包给多人施工。所谓转包是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转给他人承包的行为。转包人不履行建设工程合同全部义务，不履行施工、管理、技术指导等技术经济责任。
违法分包、转包的法律风险：高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款：实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人在欠付的工程款范围内承担连带责任。
于承担对民工工资的直接支付责任。《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条：工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应当承担清偿拖欠工资连带责任。
盂承担对民工伤害的直接赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
1.3 验工计价、竣工结算不规范容易引发法律风险。
防范措施是施工过程中定期进行验工计价，工程竣工后及时办理竣工结算。验工计价、竣工结算是建设工程施工中至关重要的环节，是确定合同权利义务的重要依据。工程承包人对工程分包人不仅要做到每月有验工计价，竣工有竣工结算，而且验工计价、竣工结算资料必须有工程分包人或委托人（有授权委托书）的签字认可，工程承包人项目部自己人员单方的验工结算的资料，不是合同双方的竣工结算资料，如工程分包人不认可，则不具有法律效力。及时的验工结算有利于掌握、监督工程款的支付情况，有利于工程成本核算，也可以有效预防或避免纠纷发生，防止效益流失。
2 物资合同及物资管理的法律风险及防范2.1 物资设备采购、租赁等合同条款不完备、约定不明或约定不合理容易引发法律风险。防范措施是合同签订人员认真仔细、规范合理的签订合同。
物资采购、租赁等合同主要包括以下内容：当事人的名称、姓名、住所、标的、数量、单价、质量、付款方式、履行的期限、地点和