中国四海控股与东昌建筑工程挂靠经营合同纠纷一案
市第二中级人民法院
民事判决书
(2008)二中民终字第15675号
上诉人(原审原告)中国四海控股，住所市海淀区中关村南大街28号3层。
法定代表人高建军，董事长。
委托代理人玲，中国四海控股法务经理。
委托代理人胡安潮，市华一律师事务所律师。
被告东昌建筑工程，住所地市平谷区王辛庄镇工业小区1区72号。
法定代表人超，董事长。
委托代理人宏宇，市众朋律师事务所律师。
上诉人中国四海控股（原名称中国四海工程，2005年10月变更为现名称，以下简称四海公司）因与被上诉人东昌建筑工程（以下简称东昌公司）挂靠经营合同纠纷一案，不服市平谷区人民法院（2007）平民初字第02853号民事判决，向本院提起上诉。本院于2008年9月10日受理后，依法组成由法官红建担任审判长，法官种仁辉、仁参加的合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
四海公司向原审法院起诉称：
2003年，四海公司与东昌公司签订《承包经营协议书》，约定由东昌公司承包经营四海公司在的分公司即“中国四海工程分公司”（以下简称分公司）。协议签订后，东昌公司开始独
立承包经营分公司，直到2005年6月，四海公司与东昌公司终止了承包合同关系。经清算，东昌公司在承包期间给四海公司造成2 913 795.85元的债务，其中包括承包费用254 101.53元，四海公司代替东昌公司清偿的债务为2 341 160.13元，已实际发生但还未清偿的债务为318 534.19元。四海公司多次要求东昌公司清理其在承包期间产生的债权债务，东昌公司均予以拒绝。故四海公司诉至法院，要求东昌公司偿付其承包期间形成的债务 2 913 795.85元，并承担本案诉讼费用。
在原审庭审中，四海公司撤回了要求东昌公司给付 254 101.53元承包费用的诉讼请求，表示另案处理。
东昌公司在原审中答辩称：
东昌公司不同意四海公司的诉讼请求。首先，本案案由为承包经营合同纠纷，只应包括因承包经营协议而发生的合同债务，即254 101.53元，其他诉求不应包含在本案之中。第二，对于四海公司要求给付254 101.53元承包费的诉讼请求，因双方当事人签订的承包经营协议属于法律禁止的挂靠行为，属于无效的合同，四海公司不能依据无效合同获取约定的利润。第三，对于四海公司要求东昌公司偿还承包期间形成的2 341 160.13元和318 534.19元债务的诉讼请求，因四海公司接手分公司是出于自愿，意味着四海公司对分公司的现状的全部接受，应自行承担法律后果。对于四海公司自行与相关第三方进行的结算数额东昌公司不予认可。第四，本次诉讼距离2005年6月13日双方当事人交接完毕已经超过2年的诉讼时效。综上，请求法院依法驳回四海公司的诉讼请求。
原审法院审理查明：
2003年，四海公司与东昌公司签订《承包经营协议书》，约定：1、四海公司同意东昌公司承包经营分公司，在承包期间，四海公司指导分公司的日常管理，监督分公司的财务、工程质量、安全生产、施工工期等工作；2、四海公司根据东昌公司经营需要协助办理有关手续、提供相关资料，按协议在规定的时间收取承包经营利润，并享有对分公司管理人员的人事任免权；3、东昌公司在承包经营活动中，自行妥善处理承包经营中产生的债权债务以及一切经济纠纷，独立承担法律责任，四海公司保留对东昌公司在承包经营期间造成分公司的债务上的追偿权，分公司发生的一切经济纠纷必须报四海公司备案；4、承包期间，分公司的经理、副经理、三总师、财务负责人、安全负责人一律由四海公司聘任并签订劳动合同，由分公司负责工资、福利和社会保险等发放与办理，四海公司另派1名财务负责人和1名工程技术负责人参与管理，其工资等由东昌公司负责发放；5、工程投标的相关文件由分公司自行组织人员编制，并将所有材料报送四海公司企业管理部进行评审、盖章，中标后，应将起草完毕的工程承包合同递交四海公司企业管理部进行评审，合同评审完毕后，四海公司在合同上加盖“中国四海工程合同专用章”；6、分公司必须严格按照建筑工程的相关规标准进行施工，对出现工程质量、安全事故、拖延工期等问题要妥善处理，独立承担由此引起的经济、法律责任；7、承包期间，分公司在财务上实行独立核算、自主经营、自负盈亏；8、分公司要严格遵守四海公司的印章刻制和使用的管理规定，因工作需要刻制印章须经四海公司同意，分公司的印章应由专人管理，明确使用规定，不可用于借贷、担保、金融等重大事项；
9、对单方违约，守约方有权终止协议，要求赔偿损失，东昌公司如果违反本协议的约定，造成分公司的经济损失应由其以自有资产清偿；10、承包期满后如果双方终止承包协议的，东昌公司应在期满前1个月将承包期间分公司的债权债务列出明细以及解决方案，报四海公
司企业管理部，由该部组织对分公司进行清算等等。
同期，四海公司与东昌公司又签订1份《承包经营利润上缴协议书》，对承包期间的经营利润的缴纳进行了约定。
上述协议签订后，2003年11月9日，四海公司召开董事会，决议设立分公司，分公司经理为超。
分公司成立后，超为分公司的负责人。四海公司未向分公司出资，分公司没有注册资本。
2004年9月28日，四海公司与东昌公司签订1份《补充协议》，约定：双方原签订的承包经营协议各项条款继续有效，承包经营分公司的合作年度变更为2年（合作年度仍以原协议签订日为准）；原承包经营协议上缴协议作废，东昌公司承包经营分公司利润上缴的基数、比例、方式、时间、地点等事项做出相应更改等。
分公司在成立后，以四海公司的名义承包了华信家园项目工程，由四海公司与华信房地产开发（以下简称华信公司）于2004年签订了《建设工程承包协议书》，协议约定：四海公司承包华信公司的市华信家园项目工程，合同价款约12 780 000元，开工日期为2004年2月7日，竣工日期为2004年8月15日，承包人不能将其承包的全部工程转包给他人等。合同签订后，四海公司未向分公司投入资金，除聘超任分公司经理外，未按《承包经营协议书》约定由四海公司聘任分公司的副经理、三总师、财务负责人，也未派1名财务负责人和1名工程技术负责人参与分公司的管理。东昌公司组织了人员、资金，对以四海公司名义承包的华信家园项目工程进行施工。截至2005年5月，华信家园项目工程基本完工。
2005年5月27日，市建设局发函给四海公司，要求四海公司派人处理分公司拖欠民工工资问题。四海公司接到市建设局的通知后，遂派人赶赴市着手处理分公司债权债务的相关事宜，并办理分公司的相关交接手续。同年6月2日，四海公司收到分公司交回的“通知书、咨询合同、报告书、变更签证、工程竣工验收报告、施工图、会议纪要、工程联系单、合同”等文件若干；6月3日，四海公司收到“资产负债表、损益表、企业所得税纳税申报表”等文件若干；6月4日，四海公司收到“记录表、投标文件、补充资料”等文件若干；6月7日，四海公司收到“会计凭证、帐册、支票登记簿、散帐页、劳务欠款单、材料欠款单、应付工资单”等文件若干，其中华信家园29号楼、32号楼的决算书暂留分公司使用；6月13日，四海公司收到“分公司的行政公章及财务章、营业执照、组织机构代码证、税务登记证、各类发票、银行对帐单、材料帐、借条、税控机”等材料及物品若干。至此，双方当事人基本完成了分公司的交接，但未进行清算。
2005年7月1日，四海公司为解决分公司劳务费欠款问题，委托中经远通高速公路投资、捷高管理咨询向市建设局支付劳务费 1 050 000元，由市建设局支付给相关单位和个人。
2005年7月11日，四海公司与建利工程造价咨询事务所签订《山东省工程造价咨询合同》，委托该机构对市华信家园A组团A29#、31#、32#、33#、34#住宅楼建筑工程编制决算书，支付咨询费16 000元。
2005年6月至2006年4月间，四海公司先后向宋海林等供货商支付材料款共计2 033 000